刑辩茶语（四）

刑事证据的分析判断是专业刑辩律师的一项基本功。

刑事辩护中必然要分辨涉案事实。我了解的主要是两个工作思路，一个是用证据还原案件事实说，一个是用证据证明涉案事实说。还原事实的说法其实是永远无法实现的。举个例子：当视听资料将一起交通事故从头到尾全部反映出来时，却无法反映事故发生时驾驶员的主观心态。这个视听资料还原的事实就是不全面的。另外，还原事实也就是说不能出错，既然都还原事实了，怎么可能有错呢！但现实中我们怎能保证不出错。另一个证明事实说告诉我们，我们没有经历涉案事实，只能在规则范围内从证据上来判断事实真假，因为这个事实会产生一定的法律后果，我们分析得来的也只能是法律事实。这个法律事实需要达到排除合理怀疑的标准。也就是说，可能出错，只不过是降低了这个出错的可能。

拿到案卷，通过阅卷或分析起诉意见书、起诉书，可能会形成的是一个事情大概的脉络，它就是一个框架。然后，就需要往里面添东西（添证据）了，至少要充实起这个框架里的关键部分，然后以这些充实的证据或事实为基础，通过符合情理、逻辑的推理，把框架内的事实或证据串联起来。这里的关键部位其实就是针对关键待证事实的证据，什么样的事实才算是关键待证事实？可以参考何家弘教授出版的《司法证明方法与推定规则》中提到的：把案件事实分解为“七何”要素，即何事、何时、何地、何情、何故、何物、何人。其实要点就是“何人干了何事”。