[案情]

   杨某与某汽车运输公司签订了为期两年的驾驶员劳动合同。2012年9月，杨某在劳动合同期间内依据劳动合同法第三十七条的规定向汽车运输公司提出书面辞职。但是30日之后，杨某并没有离开单位，而是继续从事驾驶员工作。2013年1月，该汽车运输公司以杨某已辞职为由制作了解除劳动合同证明书。杨某则主张其与用人单位的劳动合同已经解除，并认为从2012年10月开始，其与该汽车运输公司另行建立了劳动关系。

[分歧]

   本案争议的劳动合同是否因杨某的预告解除而解除？

   第一种观点认为，本案劳动合同没有实现预告解除。杨某继续在原单位从事驾驶员工作，以其行为表明撤销了辞职，原劳动合同得以继续履行，预告解除没有实现终止合同的目的。

   第二种观点认为，杨某通过行使预告解除权已经在提出辞职后的30日与某汽车运输公司解除了劳动合同。之后杨某继续从事原岗位工作，该公司也接受其劳动，为其发放工资，双方重新建立了劳动关系。

[评析]

   笔者同意第二种观点。

   1、预告解除权系劳动合同法赋予劳动者的法定解除权。劳动合同法第三十七条明确规定，劳动者提前30日以书面方式通知用人单位即可解除劳动合同。杨某有职业选择的自由，在劳动合同期内30日的预告期届满后，劳动合同即因解除而终止，无须征得用人单位即某汽车运输公司的同意。

   2、预告解除权在预告期内，劳动者不得撤销辞职。解除权从性质上看属于形成权，无须对方同意或认可，一经到达对方即生效。但劳动合同法在最大化保护劳动者择业自由的同时，也充分关注了用人单位的合理诉求，设置了30日的预告期，为用人单位寻求新的劳动者提供了时间，从而保障了用工的不间断和生产的延续性，这也是劳动合同法的立法精神和宗旨所在。从这个角度看，预告解除权是一种附期限的解除权，在预告期内劳动者不得撤销辞职，杨某的辞职在所附期限届满即30日后已生效，其与某汽车运输公司的劳动合同即告解除。

   3、劳动者行使预告解除权终止劳动合同后，在原用人单位继续上班符合劳动关系的认定。预告解除期间届满后，劳动者与用人单位的劳动关系随之解除，用人单位一般只负后合同义务，包括为劳动者办理离职手续等。但在本案中，一方面，杨某在原单位继续从事驾驶员工作，为该用人单位提供劳动，另一方面，用人单位也为杨某发放工资，履行用工主体的责任和义务，符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同情形下劳动关系的认定要件。可见，本案中劳动合同解除之日，即是新的劳动关系形成之时。