11

抵押合同

《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行）

第四百条　设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押合同。 

请注意：在已经废止的《物权法》中，对浮动抵押也提及了“书面协议”，如下： 

第一百八十一条　经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

《民法典》对应调整为： 

第三百九十六条　企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。

上述条款删除了“经当事人书面协议”，但由于第四百条的存在，应该认为浮动抵押也依然需要采用书面形式订立合同，只是不需要重复规定而已。

《中华人民共和国城市房地产管理法》（2019年8月26日第三次修正）

第五十条　房地产抵押，抵押人和抵押权人应当签订书面抵押合同。

12

质押合同

《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行）

第四百二十七条　设立质权，当事人应当采用书面形式订立质押合同。

《中华人民共和国商标法实施条例》（2014年4月29日修订）

第七十条　以注册商标专用权出质的，出质人与质权人应当签订书面质权合同，并共同向商标局提出质权登记申请，由商标局公告。

关于保证合同的特别说明

原《中华人民共和国担保法》（1995年10月1日施行）

第十三条　保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。

《民法典》没有继续沿用前述规定，而是作出如下规定：

第六百八十五条　保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。

第三人单方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。

可见，保证合同不属于法律规定的“应当”采用书面形式的合同。

关于定金合同的特别说明

原《中华人民共和国担保法》（1995年10月1日施行）

第九十条　定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。

《民法典》没有继续沿用前述规定，把定金规定在合同编通则的违约责任章节，没有作出应当采用书面形式的规定。