A与B、汤阴县XX公司殡葬服务合同纠纷、定作合同纠纷再审民事判决书

律师观点分析

河南省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）豫民再524号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：A（又名B），男，汉族，1957年5月8日出生，住安阳市文峰区， 委托诉讼代理人：A，河南XX律师事务所律师， 被申请人（一审原告、二审被上诉人）：A，男，汉族，1954年9月19日出生，住安阳市文峰区，系安阳XX负责人， 委托诉讼代理人：A，男，汉族，1974年3月27日出生，住安阳市， 委托诉讼代理人：A，女，汉族，1984年1月29日出生，住安阳市文峰区， 被申请人（一审被告）：汤阴县XX公司，住所地：汤阴县韩庄乡飞凤路西段路南， 法定代表人：A，该公司执行董事， 再审申请人A因与被申请人B、汤阴XX公司（简称仙居XX公司）定作合同纠纷一案，不服安阳市中级人民法院（2015）安中民三终字第809号民事判决，向本院申请再审，本院于2016年3月2日作出（2016）豫民申第180号民事裁定，提审了本案，本院依法组成合议庭，于2016年9月8日公开开庭审理了本案，A及其委托诉讼代理人B、C的委托诉讼代理人D、E到庭参加了诉讼，被申请人仙居XX公司经本院依法传唤未到庭，依法对其缺席审理，本案现已审理终结， A申请再审称：其接受安阳市XX公司（简称健丰公司）董事长B的口头委托，担任筹备设立中的汤阴县XX站长，负责处理该站开业前的设备采购、人员招聘及制度设立等事宜，期间其以汤阴县XX的名义向A定作了涉案货柜，该货柜自2013年6月17日安装至汤阴县XX至今，一直都在该站的使用之中，仙居XX公司是该代理行为的委托方和实际受益方，应承担相应的法律后果，原判决让其个人承担汤阴县XX的责任错误，请求撤销原判，改判由仙居XX公司承担支付货款的责任并支付利息，承担一、二审诉讼费用， A辩称，A履行的不是职务行为，定作合同是在A××被××为汤阴县XX站长之前签订的，A应承担支付货款的责任， 仙居XX公司未答辩， 2014年10月30日，一审原告A向汤阴县人民法院提起诉讼称，2013年6月16日A以仙居XX公司开业需要货柜、货架为由与其签订了定作合同一份，双方在合同中约定了具体规格、运输办法及货款支付方法，其将制作好的货柜、货架运至仙居XX公司安装到位、A出具了收货条，现A及仙居XX公司一直拖欠货款不付，故请求依法判令仙居XX公司及A给付货款32650元及利息（利息自2013年6月17日按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日）；承担本案的全部诉讼费用， 汤阴县人民法院一审查明：A为个体工商户安阳市XX（简称顺天建材）的负责人，2013年6月16日，顺天建材（乙方）与汤阴县XX（甲方）签订合同书约定：货柜、货架由乙方负责制作，运输到甲方，费用由甲方支付，乙方须在供货期内将货物运到甲方指定地点，具体数量及金额为：货柜2.5米×0.9米×0.8米、4节、单价3750元；货柜2.5米×0.6米×1.1米、2节、单价3000元；货架17米×0.45米×2.2米、1节、11050元；运费600元，合计32650元，供货期2天，承包方式包工包料，付款方式：货到后一次性付清，合同甲方未加盖汤阴县XX印章，A在甲方处签字，乙方处加盖安阳XX，A在乙方处签字，6月17日，A向顺天建材出具收到货架、货柜的收到条，2013年7月16日，健丰公司（汤阴县殡葬服务站股东、发起人）聘任A为汤阴县XX站长，2014年1月9日，仙居XX公司成立，股东分别为A、健丰公司、B，仙居XX公司在成立期间，企业名称预先核准为仙居XX公司， 汤阴县人民法院一审认为：A提交的健丰公司的任命文件显示，其于2013年7月16日被任命为汤阴县XX的站长，其与顺天建材签订定作合同，收取货柜的行为发生在被任命之前，现A亦未提交证据证明其定作货架行为经健丰公司追认，故A本人应承担支付货款的责任，双方在合同中约定A应在收到货物后一次性付清货款，A未按约定的期限支付货款，应承担违约责任，A要求B支付货款32650元及利息的请求应予支持，利息应按中国人民银行同期贷款利率自2013年6月17日计算至本判决确定的履行期限届满之日，A提交的仙居XX公司的工商登记档案中显示该公司2014年1月成立，公司预留名称为仙居XX公司，A未提交证据证明上述货款与仙居XX公司存在民事法律关系，现仙居XX公司对该笔债务也不认可，故A关于仙居XX公司应支付货款的请求不应支持，2015年1月19日汤阴县人民法院作出（2014）汤民二初字第286号民事判决：一、A于判决生效后十日内给付B货款人民币32650元及利息（从2013年6月17日至本判决确定的履行期限届满之日止，按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算）；二、驳回A的其他诉讼请求，案件受理费616元，减半收取308元，由A负担，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息， A上诉称，其接受健丰公司的委托与A签订了定作合同，其行为是职务行为，仙居XX公司是该代理行为的委托方和实际受益方，应承担支付货款和利息的责任，请求撤销原判，由仙居XX公司承担全部责任， 安阳市中级人民法院二审查明事实与一审一致， 安阳市中级人民法院二审认为，A与B开办的顺丰建材签订合同、收取货物的行为均发生在被健丰公司正式任命为汤阴XX站长之前，A未提交相应的证据证明其购买货架行为经健丰公司追认；B提交的仙居XX公司档案中显示该公司成立于2014年1月，公司预留名称为仙居XX公司，A在定作合同上代表的甲方是汤阴县XX，其未提交证据证明该笔货款与仙居XX公司有关，仙居XX公司对该笔债务也未予认可，故A上诉称其是职务行为、应由仙居XX公司承担给付货款义务的理由不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，2015年5月15日，该院作出（2015）安中民三终字第809号民事判决：驳回上诉，维持原判，二审案件受理费308元，由A负担， 结合当事人的再审请求，本院对有争议的事实认定如下： 顺天建材2013年9月15日开具的销货清单显示购货单位为“汤阴县XX”，顺天建材开具的发票也显示购货单位为“汤阴县XX”，该销货清单和发票上均加盖有顺天建材的公章，本院再审期间，汤阴县XX原工作人员A、B出庭作证证明：宋保生受健丰公司原董事长C的委托，从2013年6月份起，负责汤阴县XX开业前的筹备工作，负责设备采购、人员招聘、制度设立等事宜；在2013年6月18日A以该站站长的名义在开业典礼上致辞，在汤阴县XX存档的《公司设立登记审核表》、《公司名称预先核准通知书》等书证均载明仙居XX公司的股东分别为健丰公司、A、B，出资额分别为35万元、10万元、5万元， 再审中A提供了从汤阴县XX调取的《关于汤阴县殡仪服务站申请工商登记的请示》一份，该书证载明：“汤阴县XX属于企业性质，实行独立核算，自主经营，自负盈亏，业务上接受县民政局指导、监督，依据工商登记条例和公司法，以汤阴县殡仪服务站名称在工商局进行登记，不符合规定，鉴于上述情况，汤阴县XX拟名为：汤阴县XX公司，按企业性质在工商部门进行登记，”现在仙居XX公司和汤阴县XX住所地一致，股东结构一致，其他事实与原审查明一致， 本院再审认为，健丰公司是仙居XX公司（汤阴县XX）设立时的最大股东，其在正式任命A担任汤阴县XX站长前，已经口头委托A以该站站长的名义开展前期筹建工作，A以汤阴县殡仪服务站的名义与顺天建材签订的定作货柜、货架的合同，是双方真实意思表示，双方均应遵照履行，A依约制作了货架、货柜，运送到汤阴县XX安装使用至今，该站的使用、受益行为可视为对A定作货柜行为的事后追认，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》规定：“发起人以设立中公司的名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担相应责任的，人民法院应予支持，”故汤阴县XX成立后，应依约向顺天建材实际经营者A承担支付货款的责任，因汤阴县XX向汤阴县工商局行政管理局申请设立登记时，报请核准的企业名称与企业性质不符，后经请示该局，更名为仙居XX公司，故仙居园公司应承担向A支付拖欠货款32650元及利息的责任，A的再审请求成立，应予支持，原审认定部分事实错误，适用法律不当，应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安阳市中级人民法院（2015）安中民三终字第809号民事判决和汤阴县人民法院（2014）汤民二初字第286号民事判决； 二、汤阴县XX公司自本判决生效之日起三日内给付A货款人民币32650元及利息（利息自2013年6月17日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至本判决限定的履行之日）； 三、驳回A的其他诉讼请求， 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息， 一审案件受理费308元、二审案件受理费308元均由汤阴县XX公司负担， 本判决为终审判决， 审　判　长　　A 代理审判员　　B 代理审判员　　郝明亮 二〇一六年九月十二日 书　记　员　　韩　宇