关于“萝卜章”，企业最应该知道的五件事

　　关于“萝卜章”，企业最应该知道的五件事

　　作者：徐学义， 陈圣， 张双

　　金杜律师事务所

　　[摘要]

　　近日，“萝卜章”事件频发，给原本就不平静的资本市场再添波折。印章作为企业对外表明主体身份的重要工具，堪称企业的“身份证”，其被伪造给企业带来的风险不容小觑。关于“萝卜章”，企业最应该知道以下五件事。

　　正文内容：

　　近日，“萝卜章”事件频发，给原本就不平静的资本市场再添波折。印章作为企业对外表明主体身份的重要工具，堪称企业的“身份证”，其被伪造给企业带来的风险不容小觑。

　　关于“萝卜章”，企业最应该知道以下五件事。

　　什么样的章属于“萝卜章”？

　　“萝卜章”，也就是被伪造的印章，这里专指被伪造的企业印章。

　　一个企业的印章包括法定名称章、财务专用章、合同专用章、内设机构章、分公司章等，但不论什么印章，其制作都需要经过公安机关审批，并由有资质的刻章机构刻制。关于刻制印章的法律流程，各地行政规定并不完全一致。

　　以北京地区为例，刻制上述印章需要由企业法定代表人（负责人）持《企业法人营业执照》副本原件和复印件及其有效身份证明，到公安机关办理审批手续，取得《刻制印章通知书》，然后凭该《刻制印章通知书》到公安机关核发《特种行业许可证》的印章刻制企业刻制。

　　如果印章的刻制没有经过上述审批，即便刻制印章的主体是企业法定代表人或者股东、董事，被刻制的印章依然属于“萝卜章”。

　　《刑法》第二百八十条就伪造企业印章的行为规定了刑事责任：“伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。”

　　可见，认定构成伪造印章罪只要有伪造行为即可，立法者并不要求行为人实际使用、造成损失或者情节严重。

　　但一般而言，如果伪造印章的行为情节显著轻微，比如行为人伪造后并没有使用，则可以依据《刑法》第十三条，认定伪造行为不构成犯罪，仅依据《治安管理处罚法》第五十二条的规定，对行为人进行行政处罚。

　　谁最有可能制作“萝卜章”？

　　现实中，伪造印章的行为人多种多样，既包括企业的普通员工（如业务员、分公司负责人）、董监高、关联方，也包括企业的商业伙伴、挂靠方。

　　这些人伪造企业印章的目的也各不相同，有的是为了开展业务的方便，有的则是为了利用被伪造企业的资质和商誉，如借被伪造企业的名义开展经营、以被伪造企业的名义申请银行贷款、为债务提供担保等。

　　除此以外，“萝卜章”也是企业股东争夺企业控制权的重要手段，如部分董事、股东在原法定代表人不知情的情况下伪造公司印章，制作虚假公司决议，并申请工商变更登记，变更自己为企业法定代表人；在其他股东发觉前，早已“正大光明”地转移了公司财产。

　　“萝卜章”会给企业带来哪些麻烦？

　　如果伪造者使用“萝卜章”对外签订合同，即便企业对该合同的签订毫不知情，其依然有可能对外承担民事责任。理由在于：法律保护一般市场参与者的信赖利益。

　　我国《合同法》第49条规定了表见代理制度：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”

　　典型的情况如：小张是A企业业务员，本身有代表A企业承揽业务的权限，一直以来也都代表A企业与商业伙伴开展活动；只是签订正式合同时，加盖企业印章需要经过A企业的审批流程。

　　某天，某长期客户B向小张提议开展一个“大项目”，高收益高风险。小张自揣：该项目风险过高，很可能无法通过企业审批；但项目的潜在收益又实在诱人。几经思量，小张决定放手一搏：伪造了A企业印章，并使用该印章与客户B签订了合同。

　　在这种情况下，客户B就可以主张自己“有理由相信”该员工有代理企业签订合同的权限，如：小张是企业正式员工、协议是A企业的一贯模板、印文与之前A企业使用的印文无明显差异等。进而主张该合同基于表见代理而有效。

　　法院也很有可能支持客户B的主张，判决A企业向该相对方继续履行或承担违约责任。

　　退一步讲，即使法院认为以上事实不构成表见代理，企业也可能被认定为有过错而承担相应责任；况且，纠结漫长的诉讼程序本身就会让企业不堪其扰。

　　除此以外，企业印章被冒用还会给企业形象、商誉等带来负面影响。

　　企业发现印章被伪造，应该怎么办？

　　1. 尽快通知债权债务人

　　如果企业发现自己的印章被伪造了，应当尽快通知已经签订合同的相对方，避免其基于对“萝卜章”的信赖而继续履约。

　　这样一来，相对方在接到通知后的后续投入将不再具备基于“信赖利益”被保护的基础；而对于已经发生的投入，如果相对方没有及时采取措施造成了损失进一步扩大，其也不得就扩大的损失向企业主张赔偿。

　　2. 及时报案

　　企业在发现印章被伪造后，应当及时报案，一方面可以通过公安机关的介入尽快查明事实、控制风险；另一方面，伪造行为被认定为犯罪还可以帮助被伪造印章的企业“撇清”过错，反驳相对方的“表见代理”主张。

　　3. 申请更换印章

　　如果发现被伪造的印章可能已经多次被使用，或者该被伪造的印章尚未得到有效控制，仍然有可能继续被使用，企业可以向主管部门申请更换印章（印文应显著区别于原印章），并登报声明原印章作废。

　　企业应当怎样预防印章被伪造？

　　1. 就某一类别只刻制一枚印章，并加强防伪

　　实践中，有些企业为了方便刻制了多枚印章，这种行为一方面会造成印章管理混乱，企业更容易被认定为有过错而构成表见代理；另一方面，这种行为本身也可能被认定为伪造印章，受到行政甚至刑事处罚。

　　为了降低风险，企业还可以委托专业刻章机构，在印面、印油、印泥等方面加强防伪，从而增加伪造印章的“技术难度”。而且这样一来，即便印章被伪造，企业也可以以被伪造的印章与企业真实印章明显不同、相对方不再“有理由”产生信赖为由，击破相对方的表见代理主张。

　　2. 严格审批、专人管理

　　在印章管理制度上，企业应当专门管理，并严格用章的审批。这也可以帮助企业以己方无过错、伪造风险不可控等理由进行抗辩。

　　当然，如果用章制度过于繁冗，可能会影响企业的业务开展。如何平衡用章制度的“效率”与“风控”，还需要企业结合自身的实际情况进行探索。

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