蒋丽丽律师
因上下班途中发生交通事故，被认定为工伤的情况下，工伤期间的工资应当如何主张呢？由于在同一个事件中，即存在工伤又存在交通事故赔偿，两种赔偿可以同时主张，这就产生了交叉重叠问题。根据工伤保险条例，工伤期间的工资应当由用人单位支付。根据人身损害赔偿解释，受害人可以向侵权人主张误工损失。
那么，如果工伤期间，用人单位已经向受害人支付了工资，交通事故赔偿纠纷中还能不能主张误工费呢？
对此，并没有统一的审判指导意见，因此，法官根据自由裁量权，可能有不同结果。就目前已经公开的裁判文书（不完全统计）来看，有以下几种情况:1.如果公司全部发了，要求误工费，法院可能就不支持了。2.发了部分，可以支持损失的另一部分，比如只发了基本工资，其他待遇都不发，这部分损失可以得到支持。3.如果不发，法院多数还是支持的。
如果用人单位不发工伤期间的工资是否合理呢？
笔者认为，在这种情况下，如果用人单位不发也是有一定依据的。因为有侵权人，那么损失就应当由侵权人承担。如果不是这样的话，公司发了是不是可以向侵权人起诉要求赔偿呢？因为你侵权，我不仅少了一个员工工作，可能还得找一个员工来工作，受伤员工我还得给他发工资，单位是有损失的。那么，单位再起诉一次侵权人吗？这就累诉了。当然，如果从保护劳动者的角度出发，这也未尝不可。
作者:蒋丽丽 广西嘉宸律师事务所律师
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