办理民事二审案件如伐树，须从根源下手，方能翻盘

律师观点分析

【简要案情】

某工程的分包过程如下：A公司（发包方）→XX公司→C公司→D公司→E个人（委托人）→XX公司（实际施工人）。

一审情况：XX公司作为实际施工人起诉E个人、D公司、XX公司要求支付工程款180余万元及损失220余万元共计400余万元，同时要求三被告承担连带责任。法院根据合同相对性判决E个人支付工程款108余万元，没有支持损失的赔偿。

二审情况：我律所接受E个人的委托，指派我代理本案，通过案情分析，发现如果加上XX公司支付给XX公司的300万元工程款，已经超出XX公司实际应得的工程款。后经过二审上诉，法院以事实不清，发回一审法院重审。

【办案难点】

一、如何证明XX公司支付给XX公司的300万元为其代替E个人支付的工程款，而不是一审法院认定的XX公司分包给XX公司部分工程的工程款。

二、如何证明XX公司分包给XX公司部分工程包含在E个人分包给XX公司工程的范围内。

三、如何证明XX公司与XX公司之间另行订立的承包合同无效。

四、一审程序违法，应当追加A公司和C公司查清案件事实，同时作为发包方A公司是否应在欠付工程款范围内承担连带责任，而不是只让我方委托人E个人单独承担责任。

【办案思路】

一、XX公司作为总承包方已经于2018年将整个工程转包给了C公司，并且该转包合同是XX公司中标时在政府的支持下签订，该合同的履行具有优先性，同时XX公司也没有权利于2020年将已经转包出去的3000平米百叶工程再次分包给XX公司。

二、存在争议的案涉3000平方米百叶是由E个人于2019年分包给XX公司，而XX公司与XX公司签订合同日期为2020，对于分包工程的变更事项，作为合同的签订方D公司及XX公司均没有事先通知E个人，可见E个人和XX公司分包工程没有发生变更。

三、在XX公司与XX公司3000平方米施工合同中约定的百叶工程不明确，没有具体哪栋楼，也没有合同签订日期，不符合施工合同的一般要件。

四、一审诉状中XX公司认可了是和E个人签署的承包合同。

五、XX公司一审中提交的工程结算单也是由E个人确认。

综上，在案涉的百叶工程中，是由E个人分包给实际施工人XX公司，工程的单价应当按照E个人和XX公司约定单价进行支付，案涉工程的工程款已经实际支付，请求贵院查明事实依法改判驳回被E个人的诉讼请求或者发回重审。

【案件小结】

鉴于本案涉及当事人多，案件事实错综复杂，本案的二审庭审持续了一上午，法官为了查清案件事实，结合我方提供的证据和思路，发问多方当事人，最后发现一审中存在诸多的案件事实不清情况，遂发回重审，为当事人争取了个满意的结果。现对方当事人已经主动打算调解，期待能圆满结束本案。