单位擅自调岗，劳动者委托律师主动出手解除劳动合同，最终争取10万元补偿金

律师观点分析

案件详细情况 ：

当事人于2003年11月3日入职山东某大厦，入职时从事餐饮部经理职务，具体从事餐饮接待等。2006年十月份开始在某大厦的某厅食堂、宿舍院食堂等处担任食堂经理职务，在这个岗位上一直工作到2021年2月22日。2021年2月22日单位通知因大厦接待巡视组以及大厦的宴会部经理请假，临时调整安排我去大厦的宴会部担任经理一个月，工作到3月23日。但是因为巡视组还没有走，我被临时安排过来也是接招巡视组，工作没结束，所以就继续在宴会部工作，一直工作到2021年3月24日。2021年3月24日，山东某大厦向当事人下发了停职通知单，以“宴会经理应尽职责和任务未及时完成，宴会部程序管理混乱，执行力不强，致使工作出现被动，不符合VIP接待工作要求”为由。2021年4月16日向当事人发工资，工资条记载2021年3月24日至2021年3月31日的八天不计入考勤。复职后单位还是让我在餐饮部工作，不再调回原岗位。当事人入职山东某大厦工作期间，社会保险缴纳时间为2004年10月，在职期间社保缴费基数为济南市最低缴费基数，并未按照实际工资缴纳，缴纳住房公积金基数也非其本人工资标准缴纳，在职期间存在加班未支付加班的情形，现在向主动解除劳动合同，并主张相应的权益。

律师点评：

本人在接待当事人过程中，了解到当事人还有两三年就到了五十岁，马上到法定退休年龄，这些年一直在这家厅属单位做餐厅经理，对公司很有感情，但是单位的做法令她不能接受。既然单位有错在先，她想尽可能的争取合法利益。根据当事人陈诉的在单位的工作状况，我们分析争取经济补偿金需要满足几个条件之一，虽然劳动者在职期间存在未依法缴纳社保的情形，但是按照山东省人社厅以及省高院的裁判意见，未按照实际工资发放劳动报酬不属于主张经济补偿金的条件，虽然单位还存在2004年几个月份未缴纳社保的情形，但是发生在2008年劳动合同法实施之前，也不符合领取经济补偿金的条件，那争取经济补偿金的关键就是能够证实存在加班事实，好在当事人作为经理保留了一些存在加班的考勤记录，但是这些考勤记录作为复印件能否得到法院的支持，依然存在很大的争议。我们向当事人告知风险后，觉得很有必要争取，于是启动了仲裁程序。仲裁程序的请求事项如下：

一、请求依法裁决申请人与被申请人自2003年11月3日至2021年4月17日存在劳动关系；

二、请求依法裁决被申请人向申请人支付2021年3、4月份工资1900元；

三、请求依法裁决被申请人向申请人支付2016年1月至2021年4月期间休息日加班工资95376.92元、法定休假日加班工资11414.94元，加班工资共计106791.86元；

四、请求依法裁决被申请人向申请人支付2008年1月至2021年4月未休带薪年休假工资57883元；

五、请求依法裁决被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿117049.5元；

虽然我们主张的各项赔偿金额较多，但是当事人是有心理预期的，我们前期和当事人做了沟通，了解这属于仲裁调解的策略，尽可能的多争取，为调解留足空间。

在仲裁阶段，因为加班费的证据材料不被认可，加班事实没有得到支持，经济补偿金同样没有得到支持，带薪年休假工资是得到部分支持的。

仲裁以后，我们毅然决然的启动了一审起诉程序，在一审阶段，再次提供了加班的事实证据，最终通过多次的调解，双方各让一步，在10万元补偿款上达成了一致。

当事人于2021年8月份办理委托，当时当事人在律师指导下解除劳动合同以后，随即入职了一家私企酒店，仍然从事餐厅经理职务，有不错的待遇。

案件结果从2021年8月份办理全权委托，到2021年12月28日调解结案，2021年12月31日拿到10万元的补偿款。当事人对于这一结果很是满意。除以已经领取的10万元补偿款之外，因为我们的仲裁事项第一项就是确认存在劳动关系，当事人还办理的社会保险的补缴手续，按照自己的实发工资将劳动关系存续期间的社保全部补齐。至此达到了争取最大合法权益的目的。

律师建议：

劳动争议作为用人单位与劳动者之间的纠纷，是和婚姻家事纠纷有一定的相似性的。双方都有一定的“感情”基础，是有很大的调解可能性的。律师代理案件，无论是走仲裁程序，还是走一审、二审程序，这些并不是目的，仅仅是争取当事人合法权益的手段。律师办理案件的过程中，需要根据司法裁判机关的裁判意见，审时度势，在相持不下，双方均有可能承担败诉风险的情况下，明确拿到“真金白银”才是当事人的最终目的，通过不断的协商，找到企业和劳动者之间的平衡点，维护当事人的合法权益，最快、最大程度的争取利益。同时劳动争议的案件处理中，有些涉及到社会保险的补缴、住房公积金的补缴是不属于法院以及仲裁委的受案范围的，但是可以通过法院确认存在劳动关系的方式“曲线救国”，让司法程序发挥最大的功效。