离婚纠纷案件被告抗辩的审查—— 对抚养关系的抗辩审查

【审查要点】

被告举证证明原告不尽抚养义务或抚养能力欠缺，存在不当行为或不法行为等不利于子女身心健康的情形。

【规范指引】

《中华人民共和国民法典》

第一千零七十一条 非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何组织或者个人不得加以危害和歧视。

不直接抚养非婚生子女的生父或者生母，应当负担未成年子女或者不能独立生活的成年子女的抚养费。

第一千零八十四条 父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女。

离婚后，父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。

离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>婚姻家庭编的解释（一）》

第四十四条 离婚案件涉及未成年子女抚养的，对不满两周岁的子女，按照民法典第一千零八十四条第三款规定的原则处理。母亲有下列情形之一，父亲请求直接抚养的，人民法院应予支持：

（一）患有久治不愈的传染性疾病或者其他严重疾病，子女不宜与其共同生活；

（二）有抚养条件不尽抚养义务，而父亲要求子女随其生活；

（三）因其他原因，子女确不宜随母亲生活。

第四十六条 对已满两周岁的未成年子女，父母均要求直接抚养，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：

（一）已做绝育手术或者因其他原因丧失生育能力；

（二）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利；

（三）无其他子女，而另一方有其他子女；

（四）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或者其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活。

【典型案例】

李某1诉李某2离婚纠纷案[裁判法院：北京市朝阳区人民法院；案号：（2012）朝民初字第3041号]

裁判要旨：施暴方是离婚案件中的过错方，确定未成年子女抚养权时，人民法院应当将家庭暴力列为重要考虑因素。

【注意事项】

从未成年子女利益最大化的原则出发，抚养人需要为未成年子女提供有利于其身心健康的生活和教育环境。经济条件的优越不必然有利于未成年子女的身心健康，不能将经济能力作为衡量一方更具抚养能力的决定性因素。

【审查要点】

1. 被告举证证明未成年子女有选择抚养人的意愿；

2. 子女满八周岁或具有同等程度的辨识能力，能够表达其意愿。

【规范指引】

《中华人民共和国民法典》第一千零八十四条

父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女。

离婚后，父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。

离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。

【注意事项】

对于夫妻双方已经在离婚协议中对子女抚养问题达成协议的情形，是否还要考虑未成年子女的意愿，尚缺乏具体指引。应当注意到，即使夫妻双方已经对子女抚养问题达成了协议，但该协议可能未必符合未成年子女的意愿，在未成年子女具有辨识能力、能够表达其意愿的情形下，还需将未成年子女的意愿作为离婚协议中子女抚养部分的审查要素。
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