离婚协议中给予子女财产的约定性质如何？能否撤销？-师鑫-华律网

离婚协议中给予子女财产的约定性质如何？能否撤销？

摘要：倪某与陆某于2010年4月协议离婚，离婚协议约定，房产归男方陆某和儿子倪陆某各半，男方须于离婚后一周内在房产证上加上儿子的名字。2010年6月，倪陆某与陆某达成人民调解协议书载明，陆某和倪陆某于2010年8月前去办理将倪陆某名字加入产权证的手续。2012年5月倪某与陆某重新登记结婚。2016年11月16日，倪某与陆某签订离婚协议载明，倪陆某归女方抚养，男方所拥有的房产证加上倪陆某名字，双方于一个月内去办理。2016年11月17日双方经法院调解离婚。在两次离婚协议签订后，陆某均未依约在房产证上加上儿子名字，儿子倪陆某虽起诉至法院。本案中，离婚协议中给予子女财产的约定性质如何？能否撤销？

案件审理情况：倪陆某诉称：倪某与被告陆某于2007年登记结婚，2008年11月24日生育倪陆某。2010年倪某与陆某离婚，2012年5月11日重新登记结婚，2016年11月17日经法院调解离婚，离婚调解书中未对系争房屋进行处理。2010年及2016年11月16日倪某与陆某两次离婚时均约定：男方在系争房屋房产证上加倪陆某名字，并于一个月内办理手续。协议签署后陆某并没有依约履行。故请求判令陆某配合倪陆某将上海市某处房屋登记为双方共同所有，各占50%的份额。

陆某辩称：系争房屋属于陆某婚前个人财产，在赠与完成之前其可以撤销。

法院经审理查明：倪陆某系倪某与陆某的婚生儿子，出生于2008年11月。上海市某处房屋系陆某于2005年购买，现登记在陆某一人名下。

一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第八条的规定，判决如下：陆某于判决生效之日起十日内配合倪陆某办理房屋产权变更登记手续，将上海市松江区某处房屋登记为倪陆某、陆某共同共有，其中倪陆某、陆某各占有50%的份额。

陆某提出上诉。上海市第一中级人民法院审理后，判决如下：变更一审法院民事判决主文为，陆某应于本判决生效之日起十日内配合倪陆某办理房屋产权变更登记手续，将上海市某处房屋登记为倪陆某、陆某按份共有，其中倪陆某、陆某各享有50%的份额。

法院意见：陆某与倪某达成的离婚协议涉及多方面内容，这些内容互为前提，构成一个整体，其中关于系争房屋的处理又构成向倪陆某履行的第三人条款。基于债的相对性原理，该第三人条款并非在陆某与倪陆某之间形成赠与合同关系，而属于利他合同的范畴，因此，陆某所谓在系争房屋权利转移前可任意撤销赠与的主张，不能成立。倪陆某作为离婚协议利他条款的利益第三人，有权依据离婚协议的约定要求陆某履行相应义务，即陆某应当配合倪陆某办理产权变更登记手续，将系争房屋登记为倪陆某、陆某按份共有，双方各享有50%的份额。

律师说法：本案例涉及离婚协议中给予子女财产约定的性质认定及法律适用。

审判实践中，对上述问题存在不同的认识。有观点认为该约定在父母与子女之间形成赠与合同关系，但对父母在财产权利移转前是否可任意撤销，也有不同意见。

其一，有意见认为父母可基于我国《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第一百八十六条第一款的规定，任意撤销赠与；

其二，有意见认为赠与对象为未成年子女时，具有道德义务性质，依《合同法》第一百八十六条第二款的规定，父母不能任意撤销；

其三，有意见认为，离婚财产协议中的赠与条款是夫妻分割共同财产的一种方式，属于共同共有人对共同财产的共同处分行为，其中一个共有人不应享有单独撤销权利，除非共同共有人共同行使撤销权；

其四，有意见认为，该赠与系附条件的赠与或具有特定目的，父母不能任意撤销。此外，也有观点认为，离婚协议中给予子女财产约定仅为离婚协议众多内容中不可分割的一部分，基于离婚协议的整体性以及各个内容互为前提、互为条件，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第八条的规定，父母不得随意撤销。但因该约定仅仅涉及向离婚协议以外的第三人履行的问题，在一方不履行给付义务时，只能由相对方提起诉讼，子女并无直接请求给付的请求权。

我们认为，离婚协议中关于给予子女财产的约定性质上应为利益第三人条款，而非在父母与子女之间建立赠与合同关系。我国《合同法》第六十四条系对包括利益第三人合同在内的广义的向第三人履行合同的规定，虽然该条款并未明确子女是否具有直接请求权，但基于利他合同的法理，子女作为离婚协议的利益第三人，有权基于离婚协议的约定直接主张权利。

一、离婚协议中给予子女财产约定的性质

（一）并非在父母与子女之间形成赠与合同关系

我国《合同法》第一百八十五条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。据此，赠与合同形式上需要赠与双方的意思表示，即赠与人作出将自己的财产无偿给予受赠人的意思表示，受赠人作出接受赠与的意思表示。而无偿性是赠与合同的本质特征。

夫妻在离婚协议中约定将财产给予子女明显并未在父母与子女之间建立赠与合同关系。

首先，离婚协议的主体为夫妻双方，二者达成将财产给予子女的约定，欠缺子女的意思表示，认为父母与子女之间据此建立赠与合同关系，有违合同相对性。

其次，夫妻双方在离婚过程中约定将特定财产给予子女，与双方婚姻关系解除、子女抚养、夫妻共同财产的处理均存在牵连关系。

实际上，如果将离婚协议中约定将财产给予子女视为赠与合同关系，那么对于一方事后要求行使任意撤销权时，不管采用哪种观点，均会产生不同的问题。允许一方任意撤销，无疑有悖于夫妻达成离婚协议的初衷，亦有悖于诚实信用原则；认为赠与具有道德义务性质，明显具有牵强附会之嫌，似乎夫妻双方在离婚时不给予子女财产就有违道德要求；认为系夫妻双方的赠与，又无法解释离婚时约定将一方个人财产给予子女的情形；认为系附条件或有目的的赠与就不能任意撤销，但《合同法》上并无依据；认为离婚协议具有整体性，婚姻法相关司法解释也明确协议的效力，所以不能撤销，但婚姻法相关司法解释并未直接规定形成赠与是否可以撤销的问题。

（二）实质为利益第三人条款

第三人利益合同，是指双方当事人约定，由债务人向第三人履行债务，第三人直接取得请求权的合同。第三人利益契约，依其功能，可分为两个基本类型。

第一个基本类型系以缩短给付为目的，旨在简化给付关系。

第二个类型系具有生计抚养照顾性质之第三人利益契约，以第三人利益之保险契约为典型，其特色系契约上之给付目的自始以归于第三人为目的。离婚协议中给予子女财产的约定，自始即以子女取得特定财产为目的，属于典型的利益第三人合同的范畴，只不过，从整体上看，因离婚协议还包括了婚姻关系解除、子女抚养、夫妻共同财产的处理等其他内容，给予子女财产的约定仅仅为离婚协议的部分条款。将离婚协议中给予子女财产约定的性质界定为利益第三人条款，能够准确说明夫妻双方作出该约定的目的并周全地保护子女，尤其是未成年子女的合法权益。

有观点认为，离婚协议中给予子女财产的约定仅仅构成向第三人履行的问题。如果将向第三人履行，解释为第三人代债权人接受履行，那么第三人并不独立享有合同上的权利和利益，而只是代替债权人接受债务人的履行。如果债务人不向第三人作出履行或履行不适当，则第三人无权要求债务人向其继续履行或承担责任。离婚协议中给予子女财产的约定，子女显然并非仅仅代替其父母中的一方接受履行，否则，离婚协议直接将财产处分给夫妻一方即可。何况，如果将给予子女财产简单地视为向子女履行，则其父母基于各种原因，达成变更协议，取消子女受领财产的权利成为理所当然，这与离婚协议对子女尤其是未成年子女权益保障的初衷相悖。因此，子女在离婚协议中应享有独立的权利和利益，属于利益第三人合同的第三人。