肖翠平律师
他是一家民营公司的销售总监，按公司章程属于高级管理人员，多年来掌握着公司积累的核心客户名单——包括客户交易习惯、价格底线、需求偏好等深度信息。在职期间，他另起炉灶，瞒着公司另设公司、经营同类业务，把手中的客户信息用在自己的生意上，一批老客户随之流失。公司报案后，他起初以为这最多是违反保密义务的民事问题，赔点钱就能了事;直到拘留证送到家里，他才意识到，自己的行为已经同时踩上两条刑事红线——非法经营同类营业罪与侵犯商业秘密罪。在职高管另设公司、经营同类业务，这条看似精明的"职场捷径"，在《刑法修正案(十二)》现行有效施行后，正在成为民营企业新的刑事风险领域。
01 另起炉灶：看着是商机，踩下去是刑责
所谓“另起炉灶”，指企业高管利用在职期间掌握的客户名单、渠道、价格、技术配方等核心信息，另注册公司经营与原公司相同或相近的业务。表面看是“自己创业、抓住商机”，实际上是以公司的信任和信息为代价，为自己牟利。
《论语·为政》里孔子说：“人而无信，不知其可也。大车无輗，小车无軏，其何以行之哉?”车没有连接牲口与车辕的木销子，寸步难行;人失去诚信，同样走不远。公司把核心岗位和核心信息托付给高管，高管却拿这份托付去另立门户——诚信的崩塌，往往先于法律的追责。
02 两条刑事红线：侵犯商业秘密罪与非法经营同类营业罪
红线一：侵犯商业秘密罪(《刑法》第二百一十九条)，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。行为方式包括：以不正当手段获取商业秘密;披露、使用或允许他人使用以不正当手段获取的商业秘密;以及最贴近高管场景的一种——违反保密义务或保密要求，披露、使用、允许他人使用其所掌握的商业秘密。
很多人误以为只有技术配方才算商业秘密。实际上商业秘密范围很广，指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。技术信息包括与技术有关的结构、原料、配方、材料、样品、样式、工艺、方法、数据、算法、计算机程序、代码等信息。经营信息包括与经营活动有关的创意、管理、销售、财务、计划、样本、客户信息、数据等信息，其中，客户信息包括客户的名称(姓名)、地址、联系方式以及交易习惯、意向、内容等信息。
红线二：非法经营同类营业罪(《刑法》第一百六十五条)。这里有一个重要的法律变化：刑法修正案(十二)于2024年3月1日施行，将高级管理人员纳入刑事责任主体，并新增第二款——其他公司、企业(含民营企业)的董事、监事、高级管理人员，违反法律、行政法规规定实施同类营业行为，致使公司、企业利益遭受重大损失的，同样依照该罪处罚。这意味着，民营企业高管另设公司经营同类业务，不再只是民事违约，达到标准即可能构成刑事犯罪。
指导案例还提示：“同类营业”并非“同样营业”，即使不属于原公司法定经营范围，只要不违反国家禁止性规定，也不影响性质认定。此外，若高管在另立门户过程中转移客户回款、占用原公司资金，还可能同时牵出职务侵占罪、挪用资金罪。
03 三个误区，先要排除
误区一：“我又没偷公司的钱。”商业秘密和客户信息本身就是公司的无形财产，用它为自己牟利，同样是“偷”。
误区二：“我已经离职了。”在职期间获取、使用，离职后继续使用所掌握的商业秘密，也可能构成犯罪。
误区三：“大不了赔违约金。”违反竞业限制是民事违约;侵犯商业秘密达到“情节严重”(如给权利人造成损失或违法所得数额三十万元以上)，则是刑事犯罪。
04 君子诚信修身：守住本分，路才走得远
《大学》讲“欲修其身者，先正其心”;《论语·里仁》说：“富与贵，是人之所欲也;不以其道得之，不处也。”财富人人想要，但来路不正的富贵，君子不取。高管以“身”受托于企业，诚信就是修身的第一课，也是职业声誉的护城河。
对企业而言，保密协议、竞业限制、客户信息分级管理，是把“信任”变成可执行的制度，是“治未病”式的保护;对高管而言，能力可以带走，信任不可透支。行业圈子很小，声誉一旦破产，此后难以修复。
企业管理，不必预设高管皆不可信，而是以制度筑牢信任的根基;高管履职，除恪守法律红线外，亦当秉持操守、以诚立身。能守住本心底线，方能行稳致远。
新疆鼎卓律师事务所秉承为生命和自由辩护、护航企业健康发展的理念，着力打造刑事、合规与法律风险管理、刑民行交叉专业化精品所，竭力为客户提供专业增值、精准全面的法律服务。
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