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一、开设赌场罪的理论分析
开设赌场罪被规定在《刑法》第303条第二款，指开设以行为人为中心为赌博提供场所，并通过制定赌博规则等方式组织赌博的行为。这里需要强调的是，赌博活动中根据一定规则得出的胜负结果具有随机性和偶然性，若行为人以“赌博”为名召集他人“赌博”并提供场所，而实际上所谓的“赌博”中产生的胜负结果不具有随机性和偶然性，而是由他人人为控制的，则不宜认定为开设赌场罪。本罪侵害的法益为国家对社会风尚的管理秩序，具体指以劳动或其他合法行为取得财产这一国民健全的经济生活方式与秩序。本罪在客观方面表现为，行为人为赌博提供场所为社会公众所知悉，通过制定赌博规则、提供赌具等方式对赌博活动进行组织管理，使赌场得以持续一定时间。至于通过网络开设赌场，根据2010年8月31日两高一部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，实施建立赌博网站并接受投注的、建立赌博网站并提供给他人组织赌博的、为赌博网站担任代理并接受投注的、参与赌博网站利润分成的这四类行为之一的，属于刑法第303条第二款规定的开设赌场。
本罪主观方面表现为行为人故意且以营利为目的开设赌场。笔者认为，虽然刑法第303条第二款并未明确规定开设赌场罪需以营利为目的，但在开设赌场罪还未被独立成款之前，1997年刑法规定以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的构成犯罪，即根据立法解释，开设赌场构成犯罪需以营利为目的。同时2005年1月10日两高一部《关于开展集中打击赌博违法犯罪活动专项行动有关工作的通知》规定，要严格区分赌博违法犯罪活动与群众正常文娱活动的界限，对不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所并只收取固定的场所和服务费用的经营行为等，不得以赌博论处。综上，构成开设赌场罪行为人主观上需要以营利为目的。开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、涉开设赌场罪案件无罪辩护思路
（一）行为人未实施或无充分证据证明其实施开设赌场罪的客观行为
开设赌场客观方面表现为行为人为赌博提供场所为社会公众所知悉，通过制定赌博规则、提供赌具等方式对赌博活动进行组织管理，使赌场得以持续一定时间，即开设赌场在客观上需要具备控制性、组织性、持续性、开放性这四大特性。具体来说，开设赌场的控制性表现为行为人应当对控制其所开设的赌场，一般来说，行为人需要对赌博的场所具备所有权或使用权，能够制定赌场的赌博方式、收费方式等规则，能够控制参赌人员的人数及参与；开设赌场的组织性表现为开设的赌场应当具备一定规模，开设赌场的行为人之间往往存在一定分工，行为人分别行使提供启动资金、管理赌博场所、记录结算赌资、组织客源等职责；开设赌场的持续性表现为开设赌场应当具备一定的稳定性，能够持续一定时间，具有较为固定的经营时间；开设赌场的公开性表现为该赌场应当为部分社会公众所知悉，参赌人员不是特定的，不局限于与行为人存在亲友同事关系的范围内。只有同时具备以上四个特性，行为人才可能构成开设赌场罪。
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