浅谈集资诈骗罪和非法吸收

公众存款罪的区别

所谓集资诈骗罪，是指使用诈骗方法非法集资，使社会公众基于对行为人的欺骗行为产生错语认识，将自己的钱款交付给行为人，造成钱款损失的后果的行为。从其形式上看，似乎将出资人对金钱的所有权转移为债权或股权，而实质上这些债权、股权均是虚构的。

所谓非法吸收公众存款罪是指非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额较大的行为。

集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪都属于非法集资行为，但是集资诈骗罪的量刑明显重于非法吸收公众存款罪。具体的区别在于：集资诈骗罪最高可以判处无期徒刑，而非法吸收公众存款罪最高只能判处10年有期徒刑。因此，刑事辩护律师在为此类案件做有罪辩护时，正确区分两罪的界限，具有重大意义和价值。两罪的区别在于：

一、犯罪目的不同。集资诈骗罪是以“非法占有为目的”；非法吸收公众存款罪不以“非法占有为目的”，一般是以营利为目。

二、犯罪方式不同。集资诈骗罪使用的诈骗方法，即编造事实或者隐瞒真相的方法。非法吸收公众存款罪并没有使用诈骗的方法，只是违反国家金融管理法律规定，向不特定的社会公从吸收资金的行为。

但是，刑法条文对非法吸收公众存款罪的行为并没有具体的描述，总体上说是一个空白的罪状，只是规定非法吸收公众存款罪如何处罚，并不象集资诈骗罪明确规定了“以非法占有为目的”，“以诈骗方法”。因此，在律师辩护实践中，如何把握非法吸收公众存款罪的行为特征是区分两罪的关键，更是至关重要的辩点。

首先2010年12月最高人民法院出台了《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，其第一条明确规定：违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第176条规定的非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款。（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。另外，明确未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。

其次1998年7月国务院247号令颁布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第四条第一款规定：本办法所称非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自从事的下列活动：（一）非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款；（二）未经依法批准，以任何名义向社会不特定对象进行的非法集资。该条二款进一步规定：前款所称非法吸收公众存款是指未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动。所谓变相吸收公众存款是指未经中国人民银行批准，不以吸收公众存款的名义向社会不特定对象吸收资金，但承诺履行的义务与吸收公众存款的性质相同的活动。

第三1999年中国人民银行出台了《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》，对非法集资行为作了明确的界定：非法集资是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。它具有如下特点：（一）未经有关部门依法批准，包括没有批准权限的部门批准的集资以及有审批权限的问题超越权限批准的集资；（二）承诺在一定期限内给出资人还本付息。还本付息的形式除以货币形式为主外，还包括以实物形式或其他形式；（三）向社会不特定对象即社会公众筹集资金；（四）以合法形式掩盖其非法集资的性质。

通过对上述不同时期关于非法吸收公众存款行为和集资诈骗行为的规定来看，可以厘清的是吸收公众存款是一种经营行为，而且是要经过央行批准才能从事的一种经营行为。如果没有经过央行批准，则属于非法经营行为。因此非法吸收公众存款罪与非法经营罪应是特别罪与普通罪的关系。而集资则不是经营行为，不象银行等金融机构一样去运作资金，更不需要央行审批。如果以非法占有为目的，以虚构事实隐瞒真相的方式集资，则属于诈骗罪的范畴。因此集资诈骗罪与诈骗罪是特别罪与普通罪的关系。

【法律条文】

第一百七十六条　【非法吸收公众存款罪】非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

第一百九十二条　【集资诈骗罪】以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

                      2018年4月12日