律师观点分析

法院判例解读｜换发营业执照，窗口能不能强制要求你先交回旧执照？

吴晓琳｜北京市盈科（广州）律师事务所行政诉讼与行政复议法律事务部副主任

摘要：企业办理工商变更，申请换发新版营业执照，行政审批机关提出硬性要求，必须缴回原有营业执照才核发新证。某某置业公司因旧执照无法收回，被窗口拒绝办理变更换发手续，起诉行政审批局。汾阳市人民法院（2022）晋 118X行初 XX号一审判决明确：缴回旧营业执照并不是换发新证的前置条件，登记机关以此为由拒绝办理，属于增设法律之外的义务，应当依法纠正。

吴晓琳律师结合本案判决，厘清市场主体登记当中窗口常见的违规加码问题，为企业商事登记维权提供清晰路径。

吴晓琳律师深耕法律服务行业二十余年，2001 年高分通过全国律师资格考试，2005 年取得法学硕士学位，理论功底扎实；执业前曾任职香港大型企业董事长特别助理兼七大部门总监督察，具备极强的统筹协调与风险把控能力。先后在广东格林律师事务所、盈科（广州）千人规模律所执业，积累千件复杂案件办案经验，主攻土地房屋征拆行政维权、刑事辩护、高端大额财产离婚纠纷、建设工程疑难诉讼，擅长二审改判、最高院再审案件。吴晓琳律师同时担任多家机构法律顾问，多次接受《法制日报》《环球时报》中英文版专访，法律观点被海内外权威媒体转载，在市场登记、商事行政许可类行政纠纷办案经验丰富。

本案为汾阳市人民法院（2022）晋 118X行初 XX号一审入库案例。某某置业有限公司办理营业执照变更登记，向当地行政审批服务管理局提交材料，申请换发变更后的营业执照。行政审批机关告知企业，必须将原营业执照正副本全部缴回，才能够核发新版执照。该企业因为旧执照被第三方持有、客观上无法交回，多次和窗口沟通，登记机关始终拒绝办理换发手续，直接影响企业招投标、合同签署、银行业务办理。该企业提起行政诉讼，请求判令行政审批局依法为其换发营业执照。

同类参考判例：多地市场监管、行政审批行政案件均认定，无法缴回旧执照时，登记机关应当在核发新证之后，自行在公示系统公告旧执照作废，不能把缴回旧证设置为受理门槛。 汾阳市人民法院一审审理认为：依照市场主体登记管理相关行政法规，市场主体缴回营业执照，只是登记机关换发证照之后，决定是否公告旧执照作废的管理配套事项，并非受理变更、换发营业执照的前置必要条件。登记机关在法律规定之外，自行增设 “先交回旧证，再发新证” 的办理条件，属于为市场主体增设法外义务，加重企业经营负担，影响企业正常经营，该行政行为违法，应当予以纠正。

吴晓琳律师直击痛点很多企业在办理工商变更、换发执照的时候，经常遭遇窗口自行加码。法条里面根本没有要求必须交回旧证，窗口工作人员直接当成硬性要求，不提交材料就不予受理。很多企业为了尽快拿到执照，只能被迫来回跑腿，甚至花钱想办法找回旧执照；部分旧执照被合作伙伴、前股东拿走拒不返还的企业，直接卡在变更环节，业务停滞。大部分企业经营者默认窗口说的条件就是法律规定，不知道窗口私自增设办理条件属于行政不作为、乱作为，还可以通过复议、诉讼要求行政机关依法办理。

吴晓琳律师分析： 市场主体登记奉行职权法定，行政机关办理登记、换发证照，只能严格按照法规列明的受理条件审查，不能自行创设门槛。缴回旧执照的制度本意，是登记机关在已经完成换发之后的后续管理手段；企业确实无法交还旧证的，登记机关完全可以通过国家企业信用信息公示系统公告原营业执照作废，而不能反过来把交回旧证作为发证前提。商事登记服务的目的是便利市场主体，窗口随意增设义务，违背放管服改革的基本要求。企业遇到这类违规加码，不要一味妥协，可以固定沟通记录、书面申请材料，依法维权。

吴晓琳律师提醒企业当事人：办理营业执照变更、换发，提前查阅法规列明材料清单；窗口提出清单以外的额外要求，有权提出异议。

吴晓琳律师给到实操建议：

第一，办理变更换发业务时，优先提交书面登记申请，留存提交回执、窗口沟通录音录像；

第二，窗口以未交回旧执照为由拒绝受理、拒绝发证的，要求行政机关出具书面不予办理告知；

第三，拿到不予办理文书或者窗口拒不出具书面答复的，在法定期限内提起行政复议或者行政诉讼，诉请要求登记机关依法履行换发营业执照的法定职责；

第四，诉讼请求准确表述：请求判令被告依法办理变更登记、核发新版营业执照，由被告自行对无法收回的旧执照公告作废。 吴晓琳律师长期处理商事登记、行政许可类行政纠纷，大量企业在市场监管、行政审批窗口遇到违规增设材料、前置条件的情形，不知道如何维权。这类案件事实清晰、法规明确，适合通过行政复议、行政诉讼督促行政机关规范窗口执法行为。 本案判决，对广大市场主体应对登记窗口违规加码有很强指引意义。

吴晓琳律师建议，企业遇到行政审批窗口随意增加办理条件、变相卡证的情形，及时咨询行政律师，依法维护自身经营权益。