四人合伙创业：虚开发票骗取费用，二审韦律积极辩护获得少判

律师观点分析

　　一、案情简介

　　2018年6月，文某与王某、张某、李某四人各出资，合伙创业，注册成立了“内蒙ＸＸ科技有限公司”，王某、张某、李某将约34万元交给文某办理加盟代理、教具采购等事项。后文某与王某、张某、李某因加盟、采购支出费用发生争议，王某、张某、李某到公安机关报案称文某用假发票欺骗费用开支，非法占有上述款项，导致案发。文某于2019年5月被刑事拘留，2019年6月被执行逮捕。

　　二、办案过程

　　一审法院审理认定文某构成诈骗罪，判处文某有期徒刑七年，罚金十万元，判决退赔王某、张某、李某34万元。

　　二审期间，文某家属找到广西望之辩律师事务所指派韦皖子、韦端宁律师为文某进行二审辩护，二审开庭后裁定：一审事实不清，证据不足，撤销原判，发回重审。

　　发回重审后，文某家属及文某继续委托广西望之辩律师事务所指派韦皖子、韦端宁律师为重审阶段辩护。

　　广西望之辩律师事务所韦皖子、韦端宁律师接受委托指派后及时进行会见、深入案件、全面分析，收集有利证据为辩护争取有利点：

　　（一）一审期间，主动沟通，说服受害人谅解。一审判决文某退赔王某、张某、李某34万元。通过家属约谈被害人王某、张某、李某，受害人提出不谅解，即便谅解要退还35万元。经过几次艰难的谈判沟通，最终由文某家属代文某退还25万元给王某、张某、李某，双方达成和解，出具了谅解书。

　　（二）二审期间，全面细致分析案件，收集有利证据。接受文某家属委托后，韦皖子、韦端宁律师多次前往内蒙某市，在疫情防护严控的情况下，克服困难，多次会见嫌疑人文某、阅卷分析案件材料、与家属充分沟通。首先，在了解案件基本情况基础上，进一步发现挖掘更多细节问题，收集更多有利的新证据，并及时提交二审法院，与二审主审法官约谈当面沟通，争取二审开庭，后二审法院决定开庭审理本案。

　　紧接着，准备详细的二审辩护方案。韦皖子、韦端宁律师分工合作，多个昼夜的加班备战庭审，做出详细发问题纲、质证意见、辩护意见。2021年4月9日，二审法院公开开庭审理本案，经过6小时的激烈庭审对抗，我方明显取得良好的庭审效果。4月23日，二审法院作出一审事实不清、证据不足，撤销原判，发回重审的裁定。

　　（三）重审期间，韦皖子、韦端宁继续为文某的重审阶段辩护。重审阶段，更深入挖掘，更细致分析证据材料，进行类案检索，查找更多相关法律规定，充分备战，经过2天的开庭，取得较好辩护效果。

　　三、辩护思路

　　重审阶段，辩护律师更加细致分析证据材料，庭前庭后均与法官当面进行充分沟通，从以下几个方面提出辩护意见：

　　（一）文某不存在虚构事实，隐瞒真相的行为。

　　本案文某与王某、张某、李某是大学同学关系，各方达成合意，每人各出资15万元、占股25%，成立了内蒙ＸＸ教育科技有限公司，上述事实有文某与王某的合作协议、工商登记等材料可以证实，合作事宜真实存在。合作项目进行了场地租赁、门店的装修，文某有支出装修费用、购买有教具、玩具，聘请老师进行培训门店并已经正式开业，合作项目真实存在，并实际运营，文某不存在虚构事实，隐瞒真相的行为。

　　（二）公诉机关指控文某用虚假发票骗取34万元事实不清，证据不足。

　　首先发票的来源是由王某提供，虽然王某、张某、李某均称发票是由文某提供，但发票与他们有直接利害关系，他们的证言可信度低。其次，关于发票来源的证言是孤证，没有其他证据佐证，真实性存疑。再次，文某从始至终者否认见过涉案发票，否认发票由其提供，因此不能排除发票来源于王某等人的合理怀疑，不能得出发票就是文某提供的唯一结论，发票的真假是存疑的，不能作为认定文某使用虚假发票的依据。

　　（三）文某不具有非法占有他人财物的目的

　　关于文某涉案34万元款项用途：在案证据可证实文某将上述款项①用于买教具、玩具；②用于支付部分装修费用；③用于支付老师的工资；④培训费（也是双方有争议的支出部分。虽然王某、张某、李某不认可费用开支，即便如此也是股东间民事纠纷问题，都可以通过清算解决，最终没有进行结算，不能因此认定文某具有非法占有目的。根据司法实践《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》总结出“七种情形”，本案文某不具有上述情形。

　　（四）即便认定文某对款项用途有部分欺诈，那么也应当认定为民事欺诈，不应定性为刑事诈骗。

　　(五）关于罪名变更问题，本案文某的行为不符合普通诈骗犯罪，公诉机关指控定性错误。即便合议庭认为文某行为构成犯罪，文某的行为定性为挪用资金罪或合同诈骗更符合本案事实。

　　在公司筹备成立过程中，王某、张某、李某转给文某的34万元，与公司登记的各占25%的股份、股东出资登记表是完全相对应的，可以认定是他们的出资款，出资是在公司筹备阶段，时间是符合的（公司登记材料、刑事和解书均可证实）。在王某、张某、李某将涉案的投资款转给文某时，该款已经属于某某公司的公司资产，已不是王某、袁某、王某的个人财物，王某、张某、李某不是本案的被害人。

　　（六）根据公安机关到案说明，文某系自动到公安机关投案自首的，也如实供述案件事实，应当认定为自首，并应当从轻处罚。

　　（七）文某已退还王某、袁某、王某共25万元出资款，已获得谅解，依法可以从轻减轻处罚。

　　四、办案结果

　　一审法院判决：文某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，罚金十万元，退赔三名被害人34万元。

　　二审法院裁定：一审判决事实不清，证据不足，撤销原判，发回重审。

　　重审法院判决：文某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，罚金五万元。（文某表示不上诉，此时文某已被羁押二年六个月）

　　五、办案心得

　　从相关数据看，我国刑事案件二审的改判率在15%左右，因此二审翻盘的几率实在不高。一是一审法院对刑事案件本身就很慎重，做出的判决多数是比较客观的；二是二审法院在审查一审判决时，如果不是有明显的认定事实错误或适用法律错误时，通常不会作任何改变，或者在认定事实上或适用法律稍作变动，但定性与量刑不变。因此刑事案件二审辩护虽难度很大，但如能把握一些方法，律师还是能够有一定作为的。

　　二审如何辩护才能取得实质性效果，当然不能坐以待毙，期待法官心亮眼明，要主动出击，全心投入、深挖细节，找方法、有谋略，体现律师价值，最大限度维护当事人合法权益。

　　二审发回重审后，确实是留下了很好的辩护机会，但也不能掉以轻心，要更深入更全面挖掘，充分备战把握好翻盘机会。