【刑事案件·赌博诈骗】单某出老千诈骗不起诉案

律师观点分析

该案系典型的赌博时出老千涉嫌诈骗案件，当事人在被刑事拘留后的第二天，本律师就接受了当事人家属委托，并第一时间会见，了解到涉案的情况，提出一个观点即出老千仅是代表胜率会增大，并不代表一定诈骗得手的观点，最初公安无法证明具体的诈骗金额，存在撤销案件可能。之后随着案件深入侦查后，固定了一些证据，证明其中有一笔钱是明确诈骗而来，因此辩护人改变思路，在案件移送审查起诉后，向检察官提出罪轻相对不起诉的观点，最终检察官采纳本律师意见，于2021年5月作出了不起诉决定，辩护人依法维护了当事人合法权益，当事人对于该结果也较为满意。

以下是提交给检察院的法律意见书，部分内容做了删减。

单某涉嫌诈骗

（审查起诉）

尊敬的检察官：

浙江大公律师事务所接受本案嫌疑人单某（化名）妻子的委托，指派我担任单某涉嫌诈骗一案辩护人。辩护人多次会见单某并听取其辩解，依法查阅了全部案卷，现依法发表如下法律意见，供贵院参考：

一、单某参与的诈骗金额不大，其已经积极全额退赃xxxx元，依法可以对其作出酌定不起诉。

根据在案证据材料显示，公诉机关指控的诈骗金额为x元，仅是数额较大。在本案中，单某和李四（化名）等人赌博，一般是玩xxx和xxx，只有玩xxx的时候才实施了诈骗，而且并不是每天都在诈骗也并不是每一次都是实施诈骗，或者每一次诈骗都能成功，因为这个xxx诈骗也仅仅是概率上xxx更大一点但不代表一定能诈骗到钱，可能被害人的xxx比xxxx后的xxx更大，那么单某也是无法诈骗到钱财的，因此本案中实际上是很难区分哪些是诈骗的钱哪些是赌博的钱，对于实施诈骗，应当有利于被告的原则，从轻认定，公安机关指控的诈骗金额为xxx元，其中有一笔xxx元两个犯罪嫌疑人都一致供述到了，那么就算认定犯罪金额，那按照有利于被告的原则对于xxx元可以认定，即使退一步认定xxx元，那么单某也已经全额退赃xxx元加上xxx退赃xxx元，实际上已经全部清退完毕，因此，辩护人恳请检察官对这么点金额的诈骗犯罪嫌疑人单某依法作出酌定不起诉的决定。

二、单某并不是诈骗犯罪的起意者，也没有直接实施诈骗，直接实施诈骗的是同案犯王五（化名），王五购买诈骗所要用到的xxx，并在赌博过程中通过xxx的方式诈赌实施了诈骗犯罪，单某仅是在知道王五实施诈骗的时候为其隐瞒诈骗的行为，并从中获得了一定的封口费，因此单某在整个诈骗犯罪中所起到的作用很小，本案中即使没有单某，王五自己也能实现诈骗，单某的替代性很强，对于仅起到次要、辅助作用的单某而言，认定其从犯地位，对其从轻或减轻处罚，符合法律规。

王五最开始在xxxx年x月初的时候和单某、李四等人一起赌博，到xxxx年x月底的时候，王五还输了好xxx给xxx。大概在xxxx年xx月底的时候，单某发现王五在实施诈赌，所以打电话给王五，问他是否在诈赌，王五在被单某拆穿了自己实施诈赌的事情后，其表示让单某不要声张，给xxxxx元钱（实际未给付），只要单某不说，其继续诈骗xxx诈骗来钱分给xxx以此来弥补之前xxx输掉的钱。在这种情况下，单某才参与了诈骗，但整个过程中，单某的作用也仅仅是隐瞒了王五实施诈骗的事情，对整个犯罪的完成起到的作用微乎其微，因此辩护人认为，对单某认定从犯，依法对单某从轻或减轻处罚。

三、本案中的李四实际上也是有过错的，本案是参与赌博的人之间赌博期间偶然发生的出老千行为，并不是持续的不间断的诈骗，实际上是在赌博的时候偶尔出个老千，和普通传统的诈骗还是有本质上的区别，本身赌博这个行为就是一个违法行为，受害人本身也是在违法，并不是真正意义上的受害者，赌博这个行为本身不被法律所保护，所以辩护人希望x检察官看到本案与别的诈骗案件有这个一点本质上的区别，因此依法对单某作出不起诉的决定。

四、单某存在坦白情节，自被公安抓获后自始至终都是如实供述，积极配合公安机关，认罪认罚，悔罪态度极好，依法可以从轻处罚。

五、单某一贯表现良好，从未有过犯罪前科劣迹，在羁押期间也能够遵守法律、法规，服从监管，具有良好的表现。

综上，辩护人恳请检察官考虑到单某涉嫌金额不大且是从犯，主观恶性小、已全额退赃、坦白、积极认罪悔罪、初犯、愿意签署认罪认罚具结书等法定从轻或减轻情节，给与其从轻处罚并做出不起诉的决定！

以上意见恳请考虑并采纳！

辩护人：浙江大公律师事务所

陈泽玮律师

2021年4月20日