2018年3月份至8月份期间，被告人李某、侯某、苏某先后在安丘市青云湖超市、家怡超市等多处门市门前设置抓烟机共计48台，并从上述部分超市中购买不同类型的香烟投放于抓烟机中，将抓烟机设置成每投入1元或2元硬币可获得一次抓取香烟机会，抓取到的香烟可到放置抓烟机的超市内退还现金，被告人李某会经常根据抓烟机的营业额对抓子抓取香烟的电流强弱进行调节，经营抓烟机期间，由被告人李某负责账务管理、购买香烟、退烟等，被告人侯某、苏某负责抓烟机开锁、收取抓烟机内硬币、套烟模等，三被告人每人违法所得约为1.6万余元。2018年9月6日被告人李某、侯某被传唤到案，2018年9月7日被告人苏某在主动投案途中被安丘市公安局抓获。
该案公诉机关对三名被告人以非法经营罪提起公诉，但在案件审理过程中，法院通过审查全案证据，认为三被告人的行为不符合非法经营罪的构成要件，理由是：
1、客观上三被告人的行为不属于贩卖香烟的非法经营行为。构成贩卖香烟型非法经营行为要求被告人必须具有贩卖香烟的犯罪行为，三被告人从超市中购买香烟后投入到抓烟机中，将抓烟机设置成每投入一元或二元硬币后获得一次抓取香烟的机会，这种抓取香烟的随机性、概率性导致抓烟机不属于起诉书指控的自动售卖机，从抓烟机中抓取到香烟的概率具有偶然性、赌博性，抓取概率很大程度上取决于抓烟机抓子电流的强弱，三被告人根据营业金额对抓子的抓力进行调节和控制，故抓烟机本质上不属于自动售卖机，抓取香烟人员投入硬币价值与取得香烟的价值不具有市场价值的对等性，故三被告人利用抓烟机抓取香烟的行为本质上不属于贩买香烟的行为。2、主观上被告人无非法经营香烟的故意。三被告人主观上并不是为了销售香烟，香烟放入抓烟机中只是一个诱饵，引诱其他人员参与抓取，三被告人盈利的模式也仅是其他人员没有抓取到香烟时才获利，此时香烟只是引诱他人参与赌博的一个诱饵，主观上三被告人没有销售香烟的故意。3、从侵犯的客体上看，三被告人的行为并没有扰乱正常的市场经济秩序。三被告人购买的香烟是真烟，没有侵犯烟草制品的专营专卖，三被告人的行为本质上妨害了社会正常的管理秩序，扰乱了正常的公共秩序。综上，三被告人的行为不构成非法经营罪，应当构成开设赌场罪。涉案的“抓烟机”系具有投币、退物功能的电子游戏设备，参与抓烟游戏的人员投入少量硬币即可抓取到的香烟价值远远高于投币的金额且具有随机性，符合赌博的特征，且由三被告人安排超市经营者以回购抓取到的香烟的方式给予他人现金，整个过程属于赌博行为，“抓烟机”具有赌博功能，被告人李某、侯某、苏某设置具有赌博功能的电子游戏设施设备并以回购奖品的方式给予他人现金组织赌博活动，符合利用赌博机开设赌场的构成要件，其行为已构成开设赌场罪。安丘法院经审理，判决被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币3万元；被告人侯某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币2.5万元；被告人苏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币2万元；三被告人退缴违法所得共计4.8万元，依法没收，上缴国库。
