谭某某非法持有枪支案

       ——作为情节加重犯适用条件的“情节严重”与缓刑适用条件中的“犯罪情节较轻”在适用时是否相矛盾

．  一、法律问题

    作为情节加重犯适用条件的“情节严重”与缓刑适用条件中的“犯罪情节较轻”在适用时是否相矛盾？

    二、律师评析

   1.认定缓刑适用条件中的“犯罪情节较轻”与作为情节加重犯的情节严重”，在评价目的、参照标准和评价内容等方面有所不同。不能认为情节加重犯就必然是一种具有严重社会危害性的犯罪行为，就必然不符合缓刑适用条件。情节加重犯中的“情节严重”是与该罪的基本构成相比较而言的，目的在于决定对被告人是否适用加重法定刑，本质上属于量刑层面的问题，一般情况下，与刑罚的执行方式（即应判处实刑还是缓刑）关联不大。而作为缓刑适用条件的“犯罪情节较轻”，是一种能够综合反映犯罪分子所犯罪行的社会危害程度和主观恶性大小，并影响到刑罚执行方式的条件，是在确定行为人已构成犯罪并应判处刑罚和确定具体刑种、刑度基础上，对刑罚执行方式的评价，有别于刑法分则规定的加重量刑情节。

    作为情节加重犯的加重情节，应当由刑法或者司法解释明确规定，没有规定的，应当结合其他刑法渊源，根据案件具体情况，从贯彻罪责刑相适应的角度在个案中综合分析、慎重把握。而评价犯罪分子是否符合缓刑适用条件的“犯罪情节较轻”，要综合评价犯罪分子的主观和客观方面，既要考虑刑法分则或者司法解释规定的量刑情节，又要在评价犯罪行为本身情节轻重的基础上，考察个案中是否还存在支撑对其选择较为轻缓的刑罚执行方式的特殊事实依据和理由。要从犯罪构成的四个方面进行具体把握。

    2．在非法持有枪支犯罪中，行为人基于何种原因持有枪支，持有枪支时间长短，枪支流入社会或者被用于非法目的的可能性大小，以及是否具有未成年人、老年人、累犯等特殊身份等，均不同程度上影响到对该非法持有枪支犯罪行为社会危害性的判断。虽然通常来说，具备加重情节的非法持有枪支犯罪，相对于只符合基本构成要件的犯罪，对公共安全的潜在危害更加严重，在是否适用缓刑时要更加慎重把握，但不排除在一些特殊个案中，存在其他可以被考虑为“犯罪情节较轻”的因素。

    本案被告人按司法解释虽属于非法持有枪支"情节严重”，但构成自首，其为看护山场而借来2支土枪，保管时间已分别持续二十多年和十多年，枪支来源清楚、用途也很明确，枪支不会流人社会，客观危害相对较小。其非法持有土枪主要是因为法制意识淡漠，且审判时年事已高，身患多种疾病，长年生活在敬老院中，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。法院在依法判处其有期徒刑一年的情况下，同时根据本案特殊情况，认定其属于犯罪情节较轻从而对其依法改判并宣告缓刑是正确的。