我在公司有干股，新公司法下咋办？看律师破解方案

在律师的企业客户中，有不少公司，在成立的时候，吸纳了拥有技术（资源、劳务）的股东进入公司。股东间往往约定这些股东无需承担实际出资义务，而是用技术（或者资源、劳务等）进行出资，实际的出资义务由其他股东来承担。
这类股东，因为无需实际出资，所以通俗的称谓是“干股股东”。面对新公司法注册资本的新规定，这些干股该如何处理呢？

No.1

 新公司法下，公司“干股”面临的难题  

面对公司法注册资本的新规定，公司老板、实缴股东、干股股东面临以下问题：

1.公司应该如何协调干股股东的出资问题？

2.承诺代为出资的股东，实缴期限发生突变，自己认缴的出资都是问题，能不能继续代为出资？

3.公司如果减资，干股股东的出资如何处理？

4.干股股东是否能转为实际出资人？

在解决这些问题之前，我们先对干股股东的法律地位进行梳理——

No.2

 股东之间，对干股的约定是否有效？

新《公司法》第四十八条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
《市场主体登记管理条例》第13条规定，公司股东、非公司企业法人出资人、农民专业合作社（联合社）成员不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
因此，非货币财产的出资方式是否符合规定，需要“可以用货币估价并可以依法转让”，作为基本的判断标准。所以，从法律规定的字面来看，对于劳务、资源、信用等无法用货币估价的出资方式，是不符合法律规定的。
也正是基于此，很多公司在向商事登记部门递交以及对外公开的章程中，干股股东只能登记为普通的有出资义务的股东，而只有在股东协议中，才显示干股股东无需实际出资。

那么，这种协议的效力该如何认定呢？
根据最高院公报的案例【(2011)民提字第6号】，这种协议的效力内外有别：
对内，该约定系股东对各自掌握的经营资源、投入成本及预期收入进行综合判断的结果，是股东的真实意思表示，不违反法律和行政法规的规定，合法有效。但是，干股股东是既然是股东名册和工商注册的登记股东，享有股东权利的同时，也要承担股东责任。
对外，股东之间的约定，对外部债权人而言是无效的。债权人仍然可以依据工商登记的股东出资份额，要求技术出资的股东承担出资责任。也就是讲，如果债权人依据工商登记的内容，要求干股股东的出资期限加速到期、履行出资义务，从而实现债权的受偿，法院会支持债权人；若干股股东要求承诺代为出资的股东履行出资义务，则法院亦会支持干股股东。
类似的案例还有不少，比如：如(2021)粤06民终14093号，(2018)豫11民终1975号等。
这是目前为止，这是法律对股东出资的基本规定和相应判例对干股出资的回答。
那么，在实操中，该如何解决面临的问题呢——

No.3

 关于“干股”难题的破解方案  

从上边的分析，可以看出干股股东的法律地位。面临新的公司法对注册资本实缴的要求，干股股东应该如何办呢？我们的建议是：
1、对干股股东的技术出资，重新进行评估后分类处理。
（1）如果干股股东的技术可以用货币进行评估，比如对某专利的所有权进行评估能得出相应价值，干股股东可以借新法实施后公司注册资本变动和实缴的机会，直接用技术完成出资。这里需要提醒的是，评估机构的评估价值务求客观，否则，有可能涉嫌瑕疵出资而承担相应的法律责任。

（2）如果相关技术无法用货币估值，仍然可以由其他股东代为出资的。但要注意：
第一，干股股东要督促股东协议中承诺替代出资的股东，尽快履行约定的出资义务。
既然干股股东和其他股东有替代出资的约定，则替代出资的股东就需要根据约定，进行出资。新的公司法实施之后，公司在修改章程中的出资期限时，替代出资的股东应就干股股东的出资期限做出相应的调整，来满足新公司法的要求。
这其中重要的一点，是在修改出资协议时，要设计相应的条款，既有利于履行过程中干股股东督促替代出资的股东履行出资义务，也有利于董事会核查催缴股东的出资（避免承担赔偿责任），更有利于其他创始股东催缴（避免承担连带赔偿责任）。
第二，一旦干股股东面对公司或者债权人催缴，则干股股东在实际出资后，可以向相关股东追偿。
因为股东之间的出资约定不能对抗外部第三人，这个第三人既包括公司，也包括债权人。若债权人或者公司董事要求干股股东履行出资义务，干股股东有可能先履行出资义务。在履行了出资义务后，务必保留好相关证据，然后根据股东协议，向相关股东追偿；当外部债权人要求履行出资义务时，亦可证明已经履行出资义务。
这个过程中，干股股东需注意以下几点：

（1）干股股东向公司对公账户转账的过程中，备注“出资款”；

（2）要求公司出具出资证明书，证明书上注明：股东的姓名或者名称、认缴和实缴的出资额、出资方式和出资日期；

（3）要求公司会计账簿上做出相应的记载。

2、通过减资的方式，消除或者减少干股股东的出资责任
新的公司法实施之后，很多公司为了解决注册资本实缴问题，会采取减资的方式消除或者减少出资责任。干股股东也可以与其他股东商量通过定向减资的方式，降低自己的股权比例。
采取这种措施时，干股股东为了实现自己的分红权，可以根据公司法第210条的规定，要求在章程中进行分红权的特殊约定。当然，这种约定需要经过全体股东同意。
3、通过转让股份的方式，消除或减少干股股东的出资义务
新《公司法》第八十八条规定了股权转让中，转让方和受让方之间出资义务的承担。干股股东可以将自己名下的股份全部或者部分转让给其他股东，从而减轻或者消除自己的出资义务。但要注意，审查受让股东的出资能力，督促受让股东按时出资，否则会承担连带责任。
以上，是博主对“干股”问题的一些解决建议，与大家交流。另外一类干股——企业为激励员工，将部分股权授予员工而形成的股权，后续另文分享。