陈桂雄律师
广州刑事律师陈桂雄认为，销售假冒注册商标的商品罪对很多做电商，特别是某多多、某宝的电商朋友来说，是很容易触及到的罪名。前面我们主要讲了这个罪名的定罪量刑标准，同时提到了涉及这个罪名的“销售金额、非法经营数额、违法所得”的三个概念的问题。
关于这个罪名的辩护，广州刑事律师认为其中的一个重点，就是涉案金额的认定问题，因为这个罪名的主要入罪和量刑标准，就是金额的多少。所以要了解这个罪名，我们首先就要厘清这三个概念的区别。
第一，“非法经营数额”，按照解释的规定，这个数额是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。这种情况下，对于已销售的金额，按实际销售价格计算，而未销售的金额，就按照标价或已查清实际售价计算；没有标价或无法查清实际售价的，才按照被侵权产品的市场中间价格计算。这个概念是目前实践中用的最多、最普遍的。
第二，销售金额，从司法解释的定义来看，“销售金额”是指“销售假冒注册商标的商品后所得和应得的全部违法收入”，通俗来讲，就是产品卖出去应该得到的全部收入，包括还没到手的，这个概念在一定程度上是和“非法经营数额”重叠的。但严格来讲，这个定义对于未销售部分的产品，是没有办法计算“销售金额”的。因为“所得”的违法收入指出售商品后已经得到的收入；“应得”的收入指已经出售商品后，按照合同或约定将要到手的收入。而如果商品没有销售就被查获，销售金额就没办法确定。
所以，广州刑事律师认为“销售金额”是在已销售的情况下使用的概念。如果只是用“销售金额”的概念，作为认定这个罪名涉案金额的依据，对于没有销售出去的行为就无法处罚，这样就会放纵犯罪，缩小了打击范围。这也可能是此次修改表述的原因。
第三，对于违法所得的理解，在实践中的争议是很大的，主要是因为不同的规定或解释，在定义违法所得时，存在了很大的出入。有的将违法所得定义为通过实施犯罪产生、获得的任何财产，无需扣除生产、销售成本；有的将违法所得定义为，扣除直接用于经营活动的合理支出后的全部收入。除此之外，即便把违法所得定义为扣除合理支出后的收入，实践中也存在着哪些成本可以扣除的问题。
对于这些争议，广州刑事律师的观点是，违法所得和前面提到的“非法经营数额”“销售金额”是属于完全不同的概念的。如果相同，那相关司法解释中对这个罪名，分别以“非法经营数额”和“违法所得”两种情况适用了不同的定罪量刑标准，就完全没意义了。而且如果违法所得数额就是销售金额，新的刑法修正案的修改也就显得多此一举。
所以，既然刑法修正案已经将定罪量刑的标准改为了违法所得，在销售假冒注册商标的商品罪的案件中，怎么去理解违法所得这个概念，从而切入辩护，就显得很重要了。
广州刑事律师陈桂雄认为，在这个罪名当中的违法所得，至少就是要以扣除掉合理支出后的收入作为定义。至于违法所得数额应扣除哪些相应的成本，虽然实践也存在分歧，但我们认为，最起码原材料和进货价款是应当扣除。
最后，具体到不同的案件，还是要针对案件的具体情况进行分析判断和辩护，不能一概而论，没有可以统一适用的辩护套路或者模板。