律师观点分析

一、案情简介

邹某与湖北某教育科技公司签订合同后，向该公司支付款项10万元，后该公司并未依照合同约定向邹某提供合同约定的服务，邹某遂向法院提起诉讼。

一审法院审理查明有关事实后，认为：邹某与该公司经过磋商准备签订的主协议属于特许经营合同，保密协议中约定的23.8晚于属于加盟费，本案案由应当属于特许经营合同。

同时，因双方未实际签订最终的特许经营合同，仅签订了一份预约合同，主合同未成立，双方应当按照《民法典》关于缔约过失的相关法律规定承担法律责任。

邹某在合同约定的期限内，决定不与该公司签订主合同，主合同未成立，其已经支付的款项依法应当退还。

一审法院判决：1、该公司于判决生效之日起十日内，向邹某退还加盟费10万元；2、该公司在判决生效之日起十日内，向邹某支付资金占用利息损失；3、驳回邹某的其他诉讼请求。

该公司不服一审判决向武汉市中级人民法院提起上诉，要求撤销一审判决，理由如下：（1）双方之间为合作关系，并非商业特许经营合同关系；（2）双方合作不存在转让、许可经营资源的行为；（3）不存在统一的、可以独立的经营模式；（4）双方合作的内容繁多、关系复杂，应将案由定为合同纠纷。

笔者代理该案的二审案件，并答辩如下：（1）双方签订的从合同《保密协议》，未签订主合同均符合特许经营合同的特征；（2）双方未签订合作协议，主合同并未成立。（3）该公司并未实际履行合同约定的义务，已经支付的款项应予退还。一审法院适用法律正确，认定事实清楚，请求驳回该公司的全部上诉请求，维持原判。

二审法院审理查明，一审法院查明的案件基本事实属实，本院予以确认。

二审法院认为，本案系合同纠纷案件，本案中，该公司与邹总签订的《保密协议》是双方的真实意思表示，双方应当按照协议约定全面履行各自义务。

合同中约定，如邹某不考虑加入该公司的项目，公司应当无条件退还已经支付的全部款项，邹某未与该公司签订后续的项目合同协议，以其实际行动表示不加入项目。按照合同约定，该公司负有退还款项的义务，并应当支付资金占用期间的利息损失。因此，一审判决的实体处理得当，本院予以维持。

但是，二审法院认为，本案的案由属于预约合同纠纷，并非特许经营合同纠纷，但是该瑕疵不影响案件的实体处理结果。

据此，二审法院裁定：驳回上诉，维持原判。

二、案件点评

《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。第五百七十七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。

该案中，邹某虽然与该公司签订了《保密协议》，但是合同中约定的签订后续项目合同协议的条款，属于必须明确作出意思表示才能发生法律效力的行为，不能适用未明确拒绝就视为同意的推定规则，因此，邹某未实际签订后续项目合同协议，该公司就负有退款的法律义务。