律师观点分析

湖北省十堰市张湾区人民法院

民 事 判决 书

（2018）鄂0303民初2784号

原告：刘*，男，1980年4月5日出生，汉族，住湖北省**堰市茅箭区。

委托诉讼代理人：杜雅唯，湖北邦辉律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张静，湖北邦辉律师事务所律师。

被告：十堰**装饰工程有限公。住所地，湖北省**堰市茅箭区**堰街办北京中路**号**幢**-**-**3。

法定代表人：肖**。

被告：肖**，男，1989年，住湖北省**堰市茅箭区省十堰市茅箭区。

原告刘*诉被告十堰**装饰工程有限公司（以下简称**装饰公司）、肖**合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘钊及其委托诉讼代理人杜雅唯、张静到庭参加了诉讼，被告**装饰公司、肖**经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告刘*向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付剩余工程款75936元；2、判令二被告支付违约金31133元（820天乘以日万分之五）；3、由二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年11月10日，我和被告**装饰公司签订了工程施工合同一份，由我对东风**有限公司厂房进行吊顶施工，施工期限为2015年11月10日至2015年12月11日，由我先行垫付工程款，被告**装饰公司按照工程进度支付相应的工程款，工程完工时，被告**有限公司应支付80%的工程款。但是，工程于2016年5月完工，总工程价款255936.1元，被告肖**只支付18万元，仅占总工程价格70%。我多次向被告**装饰公司、肖**索要剩余工程款未果，故而起诉。

被告**装饰公司、肖**未到庭参加诉讼，未发表答辩意见及提交证据。

经审理查明：2015年11月10日，原告刘*和被告**装饰公司签订了一份《施工总承包合同》，约定由原告刘*承包**装饰公司发包的，东风**有限公司吊顶工程，约定包工不包料，由原告刘*先行垫资施工，被告**装饰公司按照工程进度支付相应的工程款，工程完工后，被告中欧有限公司应支付80%的工程款，验收合格，支付90%，验收合格后六个月支付至全款。原告刘*带工人进场施工，在施工过程中因厂家要求降低吊顶导致返工及出现部分增量，被告肖**在原告刘*出具的新增项目及人工价格清单上签字确认：“就贝洱车间返工费及伸缩缝、人工及其他已确认”。

现该工程有证人证明已于2016年5月完工，经原告刘*计算，被告**装饰公司共需支付工程款255936.1元。至2016年年底，被告肖**仅支付18万元工程款，剩余款项至今未付，原告刘*多次催款未果，故而成诉。

另查，被告**装饰公司于2018年11月12日办理了注销，股东肖**签字承诺：公司债权债务已经清算完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。被告**装饰公司的股东是被告肖**一人。

以上事实有原告刘*的当庭陈述，有原告刘*提交的合同、工程明细、证人证言、增加项目确认书、注销清算报告等证据在卷佐证，以上证据，经本院审查，真实、合法，且与本案有关联，本院予以采信。

本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告刘*和被告**装饰公司签订了承包合同，约定原告刘*对工程包工不包料，在合同履行过程中，原告刘*找被告肖**对工程增项进行了确认，双方虽然最终未对工程总价款进行对账确认，但是开庭后，被告**装饰公司及肖**收到本院传票后，均未到庭参加诉讼，视为放弃自己的答辩权利，结合原告刘*提交的合同、面积明细、证明及被告肖*确认的增项内容及价格，本院依法对原告刘*所计算的工程款予以确认。因工程已完工长达两年多，且已交付使用，故按照现有证据，扣减二被告已支付的工程款，被告方还应支付原告刘*75936元。

因被告**装饰公司在审理过程中办理了注销登记，被告肖**在注销公司时承诺“公司债权债务已经清算完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任”，且被告**装饰公司是被告肖**一人独资公司，被告肖**没有证据证明其公司资产独立于其自己的财产，故被告肖**对上述债务应承担责任。被告**装饰公司已被注销，故原告刘*要求被告**装饰公司承担责任，本院不予支持。

原告刘*要求被告方支付违约金，因在诉讼前，原被告之间的工程款未清算，故原告刘*主张支付违约金，本院不予支持。

依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：

一、被告肖**自本判决生效之日起五日内支付原告刘钊75936元。

二、驳回原告刘*的其他诉讼请求。

如果被告肖**未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2441元，减半收取1220.5元，由被告肖**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。

本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。

审判员　周　*

二〇一八年十二月二十八日

书记员　周**