案件描述

熊某非法经营上诉案

受援人：熊某，男，四川省宜宾市人，住云南省保山市施甸县仁和镇**村。

援助单位：广西那坡县法律援助中心。

承办人：那坡县法律援助中心 冉日飞律师。

案情简介：

2012年9月30日，家住云南省保山市施甸县仁和镇**村的赵某到那坡县法律援助中心哭诉：其丈夫熊某因涉嫌非法经营罪被那坡县人民法院判处有期徒刑两年;她认为很冤，要求提供法律援助，为她丈夫上诉。那坡县法律援助中心接到申请后，指派冉日飞律师为其上诉，依法参加诉讼活动，履行法律援助职责。

那坡县人民法院在判决书中认定：2012年6月28日，被告人熊某明知他人没有烟草专卖许可证或其他合法手续的情况下，仍然在云南省昆明市南疆停车场承运货主张老板(待查)的360担价值428084元人民币的烟叶到广西那坡县平孟镇。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪;并且，数额特别巨大、情节特别严重;但被告人在本案中是从犯，应当从轻、减轻处罚。因而判处被告人有期徒刑两年。

承办过程：

援助律师在接案后认真查阅本案的案件材料，多次会见被告人，了解案件情况，认真核对有关法律及司法解释。

在庭审中，辩护人提出：一、本案上诉人属于犯罪未遂，依法应当从轻、减轻处罚;二、本案因真正的货主没有被抓获，很多事实难于查清，主要是依据上诉人的有罪供述来作为定罪的依据;依照我国《刑诉法》的“要重证据、轻口供”的原则，对这类案件的量刑更要特别慎重，能轻判的应尽量轻判，能判缓刑的应尽量判缓刑。三、本案上诉人只是为了获得21600元的运费而帮助他人非法经营的，主观恶性小。四、本案上诉人从归案后一直到一审和二审，其供述都是一致的，认罪态度好，有悔罪表现。综合以上四点意见，要求人民法院适用缓刑。

审理结果：

庭审后，人民法院经过合议，充分采纳了辩护人的辩护意见，判处上诉人熊某有期徒刑一年半，缓期两年执行。

案件点评：

根据我国《刑法》第二十七条规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第七十二条规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

本案上诉人只是司机，依照最高院的有关司法解释，可以认定为从犯(一审法院已认定为从犯)。他在运输过程中被抓获，还未交易，属于犯罪未遂。本案有两个法定的从轻、减轻处罚情节;上诉人从归案后一直到一审和二审，供述都是一致的，认罪态度好，有悔罪表现，完全符合缓刑条件。二审法院已充分考虑到本案的事实和法律的规定，给予上诉人公正的判决。