医疗纠纷——医院诊疗失误，造成重大过错，如何想医院索赔

律师观点分析

原告：吴X

法定代理人：吴X（系吴X之父）。

本律师为原告吴X的委托诉讼代理人，山东沂蒙山律师事务所律师。

被告：滕州市A医院

吴X向本院提出诉讼请求：

1.A医院赔偿吴X医疗费65，288.39 元；住院伙食补助费 1140 元;护理费 14313.45 元; 营养费3600元;住宿费1061元;交通费4092.5元;残疾赔偿金188264 元;鉴定费 20，000 元,合计损失 297759.34 元,要求A医院承担 80%的责任,为 238，207.47 元，加上精神损害抚慰金 20，000 元,共要求 258，207.47 元。

事实和理由：

吴X因腹痛于 2021 年 1 月 21 日到A医院处就医治疗，当日 15：13：24 超声示：腹盆腔积液。右下腹管装回声，考虑阑尾可显示，阑尾情况结合临床。腹部淋巴结增大。建议进一步检查。当日 17：58 超声示:阑尾未见明确显示。右下腹结构紊乱并网膜炎症。腹腔积液(局部包裹)。建议进一步检查以明确诊断。初步诊断:腹痛(原因待查):急性阑尾炎,于 2021 年 1 月 21 日入院,当日行腹腔镜探 查术+胆总管探查术+T 型管引流术。1 月 22 日转入 IPCU,术后腹胀,排便异常,病情愈加严重。2021 年 2 月 3 日至 2 月 20 日在山东大学B医院（以下简称B医院）就医治疗,实际住院 17 天, 初步诊断:肠梗阻;肠膜炎;胆总管囊肿穿孔 T 管引流术后。2021 年 2 月 8 日全麻下行腹部探查术+肠黏连松解术+肠切除吻合术+ 腹壁修补术+阑尾切除术+胆囊造瘘术。A医院的诊疗过程存在重大过错,给吴X造成重大损害，故诉至法院，请求判如所请。

A医院辩称，吴X认为A医院在诊疗过程中存在过错应提交相应证据予以证明。

吴X为证明其损失，提交证据如下：

1.A医院的医院病历、住院发票、B医院病历、住院发票、费用明细、门诊病历及发票。拟证实花费医疗费 41412.59 元。A医院质证称对在A医院产生的相关证据真实性无异议，对证明目的不予认可，该费用系治疗吴X基础疾病产生的费用；对在B医院产生的相关证据不知情。本院分析认定，对上述证据的真实性均予以认定，吴X在A医院治疗过程中，产生医疗责任纠纷，医方应按照过错比例承担相关医疗费用。

2.B医院门诊处方笺、营养支持建议单、漱玉平民大药房连锁股份有限公司明悦山庄店发票、山东爱新卓尔大药房有限公司济南文化西路分公司发票、济南圆心大药房有限公司发票、济南宏仁大药店有限公司发票。拟证实根据处方和营养建议，张初心购买牛初乳、太子参、倍顿益生菌等花费 23875.8 元。A医院质证称，对真实性不予认可。本院分析认定，B医院的处方门笺上有医师签字和盖章，A医院认为签字笔迹不一致，但未提交证据予以证实，故对该组证据的真实性予以确认。该组证据虽然部分内容系在医院外的药店购买营养品、保健品，但均有B医院医师所开具的处方和建议单为依据，结合吴X年龄较小，不能正常饮食，身体抵抗力和免疫力较弱，医师开具适当的营养品、保健品对吴X的治疗具有辅助作用，符合医疗常识，故对该组证据作为医疗费支出的证明目的予以采信。

3.济南锦达酒店管理有限公司住宿费发票一张、山东融瑞酒店管理有限公司住宿费发票一张。拟证明吴X在父母陪同下到B医院就医花费住宿费 1061 元。A医院质证称对住宿费发票真实性不予认可，该住宿费产生于吴X治疗终结后。本院分析认定，住宿费产生的时间为 2021 年 12 月 15 日和 2022 年 7 月 13 日，吴X出院时B医院告知其家属需复查，且住宿时间与B医院开具的门诊处方笺的时间相互对应，故对住宿费发票的真实性和证明目的予以采信。

4.火车票一组。拟证明吴X在父母陪同下坐火车到济南看病花费交通费 3050.5 元，到北京做鉴定花费交通费 1042 元。A医院质证称对 2021 年 2 月 3 日、4 月 5 日和 4 月 11 日的交通费予以认可，其余不予认可。本院分析认定，吴X年幼且身体状况欠佳，父母共同陪同前往医院治疗、复查及鉴定所产生的交通费系合理支出，对交通费的真实性和证明目的予以采信。

5. 北京法源司法科学证据鉴定中心司法鉴定意见书。拟证明A医院对吴X的诊疗行为存在一定过错，其过错诊疗行为与吴X的损害后果之间存在一定因果关系，与B医院对张初心的诊疗行为亦存在一定因果关系；因果关系原因力程度建议为主要因果关系原因力程度范围，吴X评定为九级伤残，护理期至其 2021 年 4 月 11 日出院后一个月，需要一人护理，营养期 120日，A医院应当承担 80%的赔偿责任。A医院质证称，对鉴定意见真实性无异议，根据该鉴定意见，案外人B医院也应该承担其过错责任，本案从开始诉讼到鉴定一直未有案外人B医院参与，对于鉴定意见是否能够采用请法庭予以裁定，根据鉴定意见第十页第六条，A医院的过错程度不应该超过 60%，因为患者具有特殊特征，且鉴定意见第六条与第 10 页第 6 条前后陈述不一致，具体是A医院单独承担主要原因，还是A医院与B医院共同承担主要原因，请鉴定机构应该予以明确，同时鉴定机构应当对增加的患儿的治疗时间及治疗费用予以明确，请依法向鉴定机构发问询函，对该两项予以明确，并对赔偿比例及赔偿责任予以明确。本院分析认定，该鉴定意见书第六条鉴定意见载明：A医院对吴X的诊疗行为存在过错，其过错诊疗行为与吴X的损害后果之间存在一定因果关系，与B医院对吴X的诊疗行为亦存在一定因果关系。该条鉴定意见表明，吴X在B医院的后续诊疗行为与A医院的诊疗过错行为存在因果关系，并未有B医院亦存在过错行为的含义，因此该条鉴定意见与第 10 页第 6 条并不矛盾。且B医院是否存在过错行为、增加的吴X的治疗时间及治疗费用并不在本次鉴定事项范围之内，A医院亦未在本院规定的时间内提交详尽的书面申请，因此A医院要求本院向鉴定机构发函询问相关事项的要求，已无必要，不予准许。该鉴定意见书系由本院委托而作出，鉴定程序合法，鉴定结论具有依据，依法可作为有效证据予以采信。

根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:吴X因腹痛 6 天,于 2021 年 1 月 21 日入A医院住院治疗,入院诊断为腹痛(待查);急性阑尾炎。A医院于当日对张初心行阑尾切除术，术中诊断胆总管穿孔，腹膜炎。手术名称腹腔镜探查术、胆总管探查术、T 型管引流术。术中告知腹腔内大量黄色液体,胆囊扩张明显需腹部探查,家属签字。术中告知胆总管中断穿孔,胰头部有一肿物,大小约 2*2cm，质硬，周围大量纤维蛋白附着，挤压胰头胆总管下段有絮状物少量流出，3 号胆道探 针不能通过，因本院条件有限，仅能行 16 号 T 管引流，可能出现胆漏等，待病情稳定转上级医院进一步确诊治疗。家属签字同意目前治疗。1 月 22 日，吴X转入 PICU，吴X清醒，无烦躁，呼吸促，伴呕吐，呕吐物为白色粘液及胆汁样物质。腹腔引流管和 T 型管引流通畅，T 型管引流带见黄绿色胆汁。给予感染、护胃、吸氧等治疗，密切关注 T 管和腹腔引流情况，防止脱落。1月 22 日吴X入院时血气分析提示代谢性酸中毒、高乳酸血症、应激性高血糖等对症治疗后，复查血气分析，结果示基本正常，继续禁食补液，治疗上头孢哌酮钠舒巴坦钠、甲硝唑联合抗感染、奥美拉唑保护胃黏膜等治疗。1 月 23 日 T 管引流通畅，腹部膨胀，胃肠减压和腹腔引流持续中，继续目前治疗。1 月 24 日持续胃肠 减压中，引流出 210ml 白色液体，未见咖啡色物质，腹腔引流管引出 3ml 液体，T 管引流出 110ml 淡绿色液体，禁食，补液中，未排大便，小便未见异常，主任医师查房分析：吴X肝功能较前好转，感染指标较前下降，腹胀，给予肛管排期，未见明显气体，肠蠕动恢复差，一般情况可。1 月 26 日吴X术后第 5 天，24小时腹腔引流管引流出0ml液体，T管引流出123ml绿色液体，入量 1186ml，尿量 980ml，未自主排便，试喂稀饭，无呕吐，开塞露排便，排出灰白色大便。1 月 28 日副主任医师看过吴X，与家属沟通，吴X术中探查近端胆道通畅，远端胆道不通畅，探针无法通过，胆道狭窄不能排除，必要时需再次手术探查，二次手术难度高，风险大，建议必要时上级医院就诊，与家属沟通后家属表示目前暂在A医院治疗。1 月 29 日吴X仍腹胀，继续补钾、补钠等治疗。1 月 30 日吴X腹胀不适，再次强调禁饮食水。2 月 1 日一般情况尚可，腹部胀气，无大便，给予输注 50ml血浆。2 月 2 日吴X胃管自行拔除，腹部胀气稍有好转，给予间接拆线。2 月 3 日腹胀加重，开塞露后无大便。吴X家属选择去上级医院就诊，于 2 月 5 日办理出院手续，出院诊断为急性腹膜炎，急性胰腺炎，胆总管穿孔（原因待查），胆总管探查术后，肝功能损害，代谢性酸中毒，高乳酸血症，应激性高血糖。

吴X于 2021 年 2 月 3 日入B医院住院治疗，初步诊断为肠梗阻、腹膜炎、胆总管囊肿穿孔 T 管引流术后。2 月 8 日，B医院对吴X行剖腹探查、肠黏连松解、肠切除肠吻合、腹壁疝修补、阑尾切除、胆囊造瘘术。术后于 2 月 20 日准许带胃管及胆囊造瘘管出院，出院诊断为肠梗阻、腹壁疝、腹膜炎、胆总管囊肿穿孔 T 管引流术后。4 月 5 日，吴X再次入B医院住院治疗，于 4 月 11 日出院，出院诊断为胆总管囊肿，胆囊造瘘术后，出院医嘱为继续夹闭胆囊造瘘管，1 月后门诊复查，视情况是否拔除胆囊造瘘。

吴X申请对A医院对其诊疗行为是否存有过错；若存有过错，则过错诊疗行为与吴X的损害后果是否存有因果关系，及过错诊疗行为在损害后果中的责任程度；B医院对吴X的诊疗行为与A医院对吴X的诊疗行为是否存在因果关系；对吴X的伤残等级、护理期（护理人数）、营养期进行鉴定。本院依法委托北京法源司法科学证据鉴定中心对上述申请进行鉴定，该鉴定中心于 2022 年 6 月 27 日出具（京）法源司鉴[2021]医鉴字第 215 号司法鉴定意见书。该鉴定意见书载明，鉴定意见为：1.A医院对吴X的诊疗行为存在过错，其过错诊疗行为与张初心的损害后果之间存在一定因果关系，与B医院对吴X的诊疗行为亦存在一定因果关系；因果关系原因力程度，从技术鉴定立场，建议为主要因果关系原因力程度范围，是否妥当供法庭审理裁定参考，并请法庭综合审理情况综合确定民事赔偿责任程度。2.依据现有材料，被鉴定人吴X肠部分切除术后评定为九级伤残。3.依据现有材料，被鉴定人吴X综合评定护理期至其2021 年 4 月 11 日出院后一个月，需一人护理，营养期 120 日。吴X为此支出鉴定费 20，000 元。

吴X曾于2021年3月16日以A医院为被告，诉至本院，于 2022 年 4 月 15 日向本院申请撤诉，本院作（2021）鲁 0481民初 2038 号民事裁定书，裁定准许吴X撤诉。

再查明，2021 年度城镇居民人均可支配收入为 47，066 元。

本院认为，吴X因腹痛在A医院住院治疗，双方之间存在诊疗关系的事实，原、被告均无异议，本院予以认定。

《中华A共和国民法典》第一千二百一十八条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或者其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。经本院委托，北京法源司法科学证据鉴定中心出具相关鉴定结论。从司法鉴定意见看，因A医院对吴X病情术前诊断思维较局限，手术预案准备欠充分，且对吴XT 管引流不畅及继发肠梗阻病情变化未有相应讨论、原因分析，存在诊治不足，A医院存有过错，具有主要原因力。但原因力大小即医疗过错参与度只是一个法医学概念，实际上属于目前临床法医学领域中最具困难和争议的工作，只是医学专家从疾病与损害后果之间的关系来确定的一个度，并非承担民事责任比例的当然标准。即使患者的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这并不是《中华A共和国民法典》规定的过错，患者不应因个人体质状况对损害后果存在一定影响而自负相应责任。医疗损害责任大小需综合考量损害后果、原因力大小、医疗损害后果与患者原有患病的关系及患者的过错等因素予以确定。庭审中，A医院亦未举出吴X对损害后果的发生或扩大存有过错的相关证据，因此其关于A医院过错程度不应超过 60%的意见，没有事实依据，不予采纳。本院结合吴X的诊疗过程、损害后果、原因力、A医院的医疗水平等综合因素，酌定A医院的过错比例为 80%。

吴X的损失如下：

1.医疗费。吴X在A医院及B医院住院花费医疗费41，412.59 元。依据B医院的处方花费 23，875.8 元，合计医疗费 65，288.39 元，本院予以确认。A医院应向吴X支付医疗费损失 52，230.71 元（65288.39×80%）。

2.住院伙食补助费。吴X在A医院住院 15 天，在B医院两次住院共 23 天，合计 38 天。故A医院应支付吴X住院伙食补助费 912 元（38 天×30 元/天×80%）。

3.护理费。吴X于 2021 年 1 月 21 日入院治疗，4 月 11 日出院，依据鉴定意见书，护理期限至 2011 年 4 月 11 日出院后一个月，故护理期限为 111 天，以城镇居民每日人均可支配收入为标准。A医院应向吴X支付护理费损失 11，450.58 元（47066 ÷365×111×80%）。

4.营养费。依据鉴定意见书，营养期为 120 天，吴X主张按 30 元/天的标准计算营养费，本院予以支持，A医院应支付吴X营养费 2880 元（120×30×80%）。

5.住宿费。吴X系幼儿，吴X父母陪同其就医产生的住宿费损失，A医院应予支付，数额为 848.8 元（1061×80%）。

6.交通费。吴X治疗期间的交通费为 3050.5 元，鉴定支出交通费 1042 元，A医院应向吴X支付交通损失 3274 元（4092.5×80%）。

7.残疾赔偿金。吴X构成九级伤残，A医院应向吴X支付伤残赔偿金 150，611.2 元（47066×20×20%×80%）。

8.精神损害抚慰金。吴X肠部分切除术后被评定为九级伤残，A医院的过错参与度为主要因果关系参与度，A医院的过错行为对吴X幼小的身心造成了严重的损害，吴X要求支付精神损害抚慰金 20，000 元，并不为过，本院予以支持。

综上所述，吴X要求A医院对其医疗损害承担 80%的赔偿责任的诉讼请求，事实清楚，证据充分，于法有据，本院予以支持。A医院的抗辩，无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华A共和国民法典》第一千二百一十八条、《最高A法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、《中华A共和国民事诉讼法》第六十七条规定，判决如下：

一、滕州市A医院向吴X支付医疗费 52，230.71

元；

二、滕州市A医院向吴X支付住院伙食补助费 912元；

三、滕州市A医院向吴X支付护理费 11，450.58元；

四、滕州市A医院向吴X支付营养费 2880 元；

五、滕州市A医院向吴X支付住宿费 848.8 元；

六、滕州市A医院向吴X支付交通费 3274 元；

七、滕州市A医院向吴X支付 残疾赔偿金

150，611.2 元；

八、滕州市A医院向吴X支付精神损害抚慰金

20，000 元；

九、驳回吴X的其他诉讼请求。