股权转让之下的借贷真相 ——明股实债，让与担保如何证明？

为了规避民间借贷关于利息上限的限制，许多执业放贷人在法律人士的帮助下，想出了各种规避方式。明股实债，让与担保的案件，我们办了很多，但像此案一样，足以以假乱真的，却实为罕见。

资金困难

我的当事人吕总，是一家物流公司老板，2020年5月开始公司资金出现了问题。此时，吕总的朋友老赵主动找上门来，表示可以介绍他的朋友陈总给吕总提供借款。吕总一听，十分感谢老赵，并请老赵一定帮忙引荐。

“贵人”相助

在老赵的引荐下，吕总认识了陈总，双方开始洽谈借款事宜。陈总提出，借款利息按社会标准，月息2.8分，砍头息，拿到钱当日付息，以现金结算。虽然利息很高，但是苦于经营需要，吕总也只能硬着头皮接受。

陈总为什么要现金结算呢？这里面显然有见不得人的猫腻。

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条规定：出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率（即LPR）四倍的除外。

也就是说超过LPR四倍利息是不受法律个保护的，多支付的还可以以不当得利要求返还。所以，陈总才出此下策，要求以现金结算，就是避免留下证据。

另外，大家要知道，LPR是个变动的数字，每个月20日，在中国人民银行网站上都会公布LPR的利率。下图是最新的LPR，按照这一标准，受法律保护的最高借款利率为3.7%*4=14.8%。

月息2.8%，年息33.6%，远远超过法定最高利息14.8%的上限。利息虽然很高，但是也不得不给。

截止2021年5月，短短1年多的时间，吕总累计借款不足800万，支付利息却高达300多万。

股权“质押”

到了2021年6月，因利息太高，吕总实在难以还上。然而，天无绝人之路，就在吕总一筹莫展之际，街道通知准备对其公司进行拆迁，拆迁款大致在4500万左右。然而，何时正式拆迁，还要另行通知。

听闻此事，陈总和老赵又打起了吕总公司的主意。陈总主动找上吕总，表示欠款可以晚点还，并且可以再借600万。为了有个保障，陈总提出要吕总把整个公司的股权进行质押。

吕总听后，觉得合理，表示同意。然而，在办借款手续的时候，陈总却拿出来一份《股权转让协议》让吕总签字。吕总不同意，说好的股权质押，怎么变成股权转让了呢？这时，老赵就和吕总解释说：“转让和质押都一样，就是为了给陈总一个保障，不会真要你公司”。吕总在老赵和陈总两人的哄骗之下，签署了股权转让协议，并于次日办理了股权变更手续。

这在法律上，叫做让与担保。什么是让与担保，钱还不上又该如何处理呢？

《九民纪要》第71条规定：

债务人或者第三人与债权人订立合同，约定将财产形式上转让至债权人名下，债务人到期清偿债务，债权人将该财产返还给债务人或第三人，债务人到期没有清偿债务，债权人可以对财产拍卖、变卖、折价偿还债权的，人民法院应当认定合同有效。

合同如果约定债务人到期没有清偿债务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定该部分约定无效，但不影响合同其他部分的效力。

当事人根据上述合同约定，已经完成财产权利变动的公示方式转让至债权人名下，债务人到期没有清偿债务，债权人请求确认财产归其所有的，人民法院不予支持，但债权人请求参照法律关于担保物权的规定对财产拍卖、变卖、折价优先偿还其债权的，人民法院依法予以支持。

债务人因到期没有清偿债务，请求对该财产拍卖、变卖、折价偿还所欠债权人合同项下债务的，人民法院亦应依法予以支持。

本案中，双方的法律关系本质上是借贷关系，只是用股权过户的形式给借款做担保，属于典型的让与担保。虽然法律上对于让与担保的定性以及处理方式规定的比较明确，但是，实践中，想要证明双方之间真实的法律关系，其实并不容易。吕总就遇到了这个难题。

发现上当

过了两个月，公司拆迁款仍然没有下来，吕总之前借的1400万全部用于偿还银行贷款，已无力支付陈总高额利息。于是，陈总找到吕总，要求接管公司。此时，吕总才发现上当，赶紧筹集资金，找陈总要回股权。

然而，陈总却狮子大开口，要求吕总还完1400万本息后，再支付1200万违约金。这可把吕总吓了一跳，这哪是放高利贷？简直是在抢钱！

在此种情况下，吕总向律师进行了咨询，希望能够要回公司股权。

如何抉择

吕总想要回公司，最大的障碍是双方已经签了《股权转让协议》，办了工商变更手续，且在矛盾产生后，陈总背着吕总更换了公司的法定代表人和公章。名义上，公司已经是陈总了的。

此时，有2个方案，可以选择：

1、立即起诉，确认股权转让协议无效； 

2、先和对方谈判，答应对方条件，股权过户完成后，再行诉讼。

两个方案虽然都可以施行，但都存在相应的风险和难处。

第1种方案，比较稳妥，但是因为诉讼时间较长，整个程序走完，起码要1年左右的时间。然而，厂房的拆迁以及银行的贷款，都已迫在眉睫，根本等不了1年的时间。

第2种方案，好处是可以快速要回公司，坏处是万一操作不当，股权回购协议被认定有效，吕总将面临重大损失。

吕总经过深思熟虑后，决定选择第2种方案，先答应对方条件，拿回公司，再行诉讼。

要回公司

经过几轮的谈判，吕总和陈总达成《股权回购协议》，吕总需向陈总支付股权回购款2000万，先付1400万，之后的600万在股权过户手续办完之后再支付。

这显然是陈总设下的一个圈套，短短3个月时间，通过股权的一买一卖，净赚600万。法律只是对民间借贷的最高利息做了规定，对于股权的买卖价款的高低，完全由当事人自己决定，只要是真实的意思表示，都合法有效。

另外，陈总为了确保股权回购协议能够履行，还特意要求吕总找5个人进行担保。就在吕总为此事一筹莫展的时候，老赵又自告奋勇的表示愿意担保。此时的吕总，早已看出老赵实际上和陈总是一起骗自己，虽然不知葫芦里卖的什么药，但是有人愿意做担保总归是个好事情。

提前布局

作为律师，我深知其中的厉害关系，为了让之后的诉讼有据可依，我们在签订股权回购协议之前，就已经埋下了很多的伏笔：

1、在谈股权回购之前，就准备好了报警材料；

    提前准备报警材料是为了证明，签署股权回购协议是被逼无奈的结果，不是真实的意愿。此时不报警、不诉讼，是为了尽快拿回公司。

2、回购的过程中，所有沟通都要尽量还原事实，用借款、还款字眼；并在支付“股权回购款”时，特意注明“还款”；

此做法是为了说明，双方之间的真实法律关系，实际上就是借贷，并非股权转让。

3、签订股权回购协议，办理完股权回转手续之后，立即报警；

此做法的目的是为了进一步证实，签订的股权回购协议，并非真实意愿。

事实证明上述的准备工作都是很有意义的，在之后的庭审中，正是这些证据，证实股权回购协议，并不是双方真实的意思表示。

收到传票

股权转让手续办完后，吕总并没有支付余下的600万，而是坐等法院的传票。

果不奇然，陈总再2022年的3月向法院提起了诉讼，要求吕总支付600万股权转让款及100万违约金，并要求5名担保人对此承担连带责任，这其中也包括老赵。

其实，我们早知道老赵是和陈总一伙的，本以为陈总不会起诉老赵，没想到却起诉了。我觉的原因有2：

1、我们有大量和老赵的通话录音、聊天记录，这些证据能够充分说明双方是借贷关系，然而，现在老赵和吕总都是被告，自然就不能拿被告之间的陈述来证明被告和原告之间的法律关系；

2、老赵作为被告，在法庭上可以和原告陈总互相配合，认可原告的主张，帮助原告将本案认定为股权转让纠纷。

这一招看似天衣无缝，实则经不起推敲。

老赵在法庭上的表现，看起来对我们不利，实际上这种反常行为，反而加剧了法官对于他法庭陈述的不信任。关于这一点，我们在后文中再做详细阐述。

以假乱真

本来成竹在胸的案子，在开庭时，却出现了让我始料未及的状况。对方提供了厚厚一沓的证据，核心的有以下2个：

1、为了证明其购买厂房的合理性，其提供了一份法院判决书，证明在购买吕总股权之前，其自有厂房租期已到，需要购买一个带有厂房的公司用作经营；

2、为了证明其索要700万的合理性，其提供了一份与第三方的股权转让合同，证明其为了购买厂房替代吕总公司厂房，多花了700多万。

这两份证据，确实杀伤力很大，如果法院认可了其效力，就解决了其购买股权动机合理性以及股权回购价格合理性的问题。

法庭斗法

虽然原告的证据，看似严谨，但却经不起推敲。

首先，我们向法庭强调了本案的实质，即原告老赵和被告陈总是职业放贷人，共同合谋向吕总高息放贷，并通过股权转让的形式，规避民间借贷关于利息限额的规定，以谋取更高回报。

其次，我们又向法院申请了调查令，要求对该案补充提交证据：

1、为了证明中间人老赵执业放贷人的身份，向法院申请了调查令，调取了老赵在派出所的不良记录。记录表明，老赵曾3次因放高利贷，被人举报，并因此被派出所拘留过15日。

之所以调取这份证据，是为了让法庭对老赵有个更清晰的认识。老赵作为一个长期放高利贷的人，会自愿无偿为他人提供担保？作为被告完全认可原告的主张，主动要承担责任？这里一定有不可告人的秘密！我想，这些品格证据和不合理之处，一定会对法官的内心产生触动。

2、为证明陈总的职业放贷人身份，在裁判文书网上找到了2个陈总的2份民间借贷案件判决书。

3、为推翻陈总收购吕总公司是为了经营这一说法，我们到拆迁办调取了关于厂房即将拆迁的文件，并提供了吕总和陈总的聊天记录。

上述证据，足以看出陈总在签订股权转让协议之前就知道厂房要拆迁。试问，谁会去购买一个即将拆迁的厂房用于经营？

4、为证明陈总损失的不合理性，到陈总原有厂房和现有厂房去实地考察并拍照。

调查结果表明，陈总公司是搞物流运输的，其原有厂房其实就是个停车场，主要是用来停放大型运输车辆。而其声称购买的厂房，却是一个高科技企业的办公楼，大型车辆根本开不进去。

5、为证明陈总在股权协议签订后，作为公司的“新老板”，从来没有经营过公司，我们找了全体员工出具证明，证明公司一直由吕总经营，陈总从未接手过公司；

6、为进一步证明所签订的《股权转让协议》并不是双方真实的意愿，我们提供了公司的流水，证明在股权变更手续做完之后，吕总个人向公司转账了200多万，公司向吕总转了100多万。

如果吕总真的把股权完全转给了陈总，吕总断然不可能再向公司转账，陈总也不可能允许公司无故向吕总转账。

再向法庭出示完上述证据后，胜利的天平已经向我们倾斜。但是，对方的律师在法庭上表现的也很优秀，基本上，我们所有的进攻，他总能找到一个冠冕堂皇的理由作出貌似合理的解释。

法庭发问

最后，能够一锤定音的，出现在法庭发问环节。针对法庭发问，民事案件中往往被忽视，但是，如果用好了，却事半功倍。

当时，我们在法庭调查的最后向原告发问，问原告之前的800万借款是否有利息？利息时多少？以现金还是转账的形式支付？

这3个问题，对于被告来讲，是一个无解的回答。

作为正常的商业行为，就一定要有利息，利息多少，我们已经向法官提供了一个借条的照片，月息2.8。

如果对方否认，法官一定会觉得对方陈述不真实。为了获得法官的信任，对方也只能表示，借款有利息，月息是2.8。

当然，这不是我要问的重点，我要问的重点在第3个问题，是以现金支付还是以转账支付。

如果我把这3个问题同时提出来，对方可能就看出了我的意图。实际上，我是在对方回答完前两个问题之后，才抛出的第3个问题。为什么问第三个问题？实际上，上文说过，吕总是通过现金的形式支付的利息。但是，我们却没有证据

法庭上，如果没有证据，最好的办法就是逼对方自认。

如果对方否认现金支付，就要向法庭提交转账凭证，对方显然提供不出来，所以只能回答是现金支付。这对我们而言，意义重大！300万的利息，以现金支付？合理性在哪？目的是什么？我想我不说，法官应该也明白。更重要的是，对方所收的利息，远高法律规定的最高限额，我们是可以要求对方返还的，之前是现金支付没有证据，如今，对方在法庭当庭承认，为我们向对方主张利息的返还，提供了有利证据。

胜诉判决

整个的庭审过程，法官的控场能力很强，思路清晰，很快便结束了整个的庭审。之后，大概过了半个多月，我们收到了法院的判决书，判决书认定双方之间是民间借贷关系，并非股权转让关系，驳回原告全部的诉讼请求！

本案的过程和结果，让我感受颇多。

作为律师，我们的终极目标是解决当事人的纠纷，不能只考虑法律的可行性，更应考虑现实的可行性。

另外，在庭审中一定要随机应变，充分利用发问环节，放大对方不合理的地方，从而为己方当事人的胜诉，争取更大的可能性。