打赏行为是赠与还是消费？

打赏这个行为不仅仅出现在直播，甚至包括内容平台、短视频平台、游戏平台、社交平台等。那在这么多打赏的行为下，如何判断打赏行为是赠与行为又或是消费行为？不同的行为认定直接影响款项返还与否。

有些客户在打赏后，可能因为各种原因（包括出现家庭矛盾、资金紧张、心理变化、白嫖可能性等），以赠与合同纠纷或不当得利纠纷提起诉讼，要求接受打赏的一方返还款项，司法实践都是如何处理这类情况的呢？

第一步必然是判断打赏行为的性质。

打赏在司法实务中一般有两种性质，不同性质对案件走向影响非常大。

（一）认定为网络服务合同，也就是消费

认定角度：一般常见于短视频平台打赏，而短视频平台打赏过程中涉及到三方主体：用户（也就是消费者）、主播以及平台运营方。

用户根据个人喜好，通过平台以人民币购买或充值获得虚拟道具，该情形下平台获得了金钱，用户同平台存在网络服务关系；

用户在浏览短视频、直播等过程中，通过虚拟道具向主播打赏，借此获得情绪价值（如主播关注、其他用户关注、主播表演内容等），该行为属于明显的消费属性；

而主播将所获得的虚拟道具通过平台设定的标准兑换成报酬，平台在此过程中收取一定服务费用，主播与平台之间也存在网络服务关系。

综上，用户和主播之间存在网络服务合同关系，用户行为应被认定为消费。

（二）认定为赠与合同

认定角度：主播通过短视频或直播行为，向不特定用户表演或提供情绪价值，即使是未打赏过的用户也均可自由进入、退出直播间，主播的直播或短视频内容本质上是无偿提供，并未要求浏览的用户支付任何对价报酬等。

在前述情况下，用户的打赏行为完全取决于其单方意志，而打赏用户主动将其通过购买/充值的虚拟货币赠送给主播，并不要求主播提供任何义务或对价，此时应认定为赠与合同。

而实务中，即使是同一个用户与主播之间的打赏行为，也并非一成不变，都可能出现赠与行为和消费行为的混同，也可能存在先消费后赠与等各种情形，区分的关键就在于判断双方之间是否存在对价关系和相对应的合意，并结合用户、主播的特殊身份判断。