作者：盛加红  

原告常某某与被告字某某于2007年10月14日登记结婚。在共同生活中因家庭琐事发生矛盾，原告于2013年10月8日向永平县人民法院提起离婚诉讼，永平县人民法院以（2013）永民初字第302号民事判决书判决，不准原、被告离婚。后因双方夫妻关系未得到改善，原告又　2014年5月29日再次提起离婚诉讼。在审理过程中，双方当事人对婚姻、子女、财产问题均达成一致意见。由于婚生子女归原告抚养，被告在法庭调解中要求将探望权列入调解协议内容。该案法官征询了原告的意见，遂将被告的探望权作为调解书的内容之一。　　

【评析】　　

该案在审判实践中较为普遍，探望权能否作为离婚案件调解协议的内容？据笔者了解，各地法院做法不一。永平法院内部也有两种观点，一种观点认为可以将探望权作为调解书的内容，另一种观点认为不可以，应该单独起诉。笔者同意第一种观点，理由如下：　　

一、当事人双方达成的探望权协议符合民事诉讼调解原则。　　

《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款规定：“离婚后不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”根据这一规定，不与子女共同生活的一方所享有探望权，是一项法定权利，非经法定程序不得剥夺。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十四条规定：“人民法院作出的生效的离婚判决书中未涉及探望权，当事人就探望权问题单独提起诉讼的，人民法院应予受理。”由此看来，探望权诉讼有两种情形：一是出现在离婚诉讼中，二是离婚诉讼未涉及而单独提出诉讼。本案被告在调解过程中提出探望权问题，符合上述法律规定。探望权协议，是当事人双方的真实意思表示，符合自愿原则。　　

二、该案不属于调解协议不予确认的法定情形。　　

最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十二条规定：“调解协议具有下列情形之一的人民法院不予确认：(一)侵害国家利益、社会公共利益的；（二）侵害案外人利益的；（三）违背当事人真实意思的；（四）违反法律、行政法规禁止性规定的。”根据这一规定，该案不存在上述四中情形，当事人双方达成的关于探望权的协议具有法律效力。　　

三、该案探望权协议内容虽然超过诉讼请求范围，但人民法院可以准许。　　

最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第九条规定：“调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以予以准许。”本案被告在法庭辩论终结前并未提出探望权要求，而是在调解过程中提出，虽然超过诉讼请求范围，但人民法院仍可以准许。　　

四、该案被告在调解中提出探望权不属于诉争的法律关系，不应另行确定案由。　　

《最高人民法院民事案件案由规定理解与适用》认为，对于同一诉讼中涉及两个以上的法律关系的，应当依当事人诉争的法律关系的性质确定案由。均为诉争法律关系的，则按诉争的两个以上法律关系确定两个案由。如果当事人在离婚诉讼中对探望权进行抗辩，则涉及离婚纠纷与探望权纠纷两个法律关系，可将探望权这一法律关系与离婚法律关系作为并列的两个案由确定。该案在法庭辩论终结前并未提出，而是在调解过程中提出，故探望权问题不属于双方诉争的法律关系，不应另行确定案由。反之，如果确定两个案由，则应进行合并审理，分别作出相应的判决或调解。　　

五、该案的处理能够节约司法资源，减少当事人诉累。　　

该案的处理，可以避免当事人二次诉讼。通过征询当事人意见，将探望权列入调解书内容，有效回应了当事人的诉求，方便当事人诉讼，节约了司法资源，减少当事人不必要的诉累，达到“案结事了”的效果。