应定职务侵占 还是故意诈骗
[案情介绍]
1992年，曹某、李某经工商部门批准登记，在街合伙开办“中药材土产购销门市”，从事中药材及土特产的购销经营活动。后王X也参与经营，曹、李负责在门市收货，王在广州销货。王在广州期间，结识了同作药材生意的湖北襄阳县人熊某，且关系甚好。2000年10月初，熊向王介绍了同乡杨X称杨生意赔了，要王接收杨一块做生意，带杨一把。王碍于情面，与合伙人商量后同意接收杨做帮工，但杨不能参股，年底可适当多给杨报酬。后杨即来到二郎坪，并把自己的2万元现金交给管帐的曹某，称带在身上不安全，放曹处保管，如生意需要可使用。曹、李、王安排杨X作押运人，负责把药材从西峡运往广州交王X销售。2000年11月初，又有张某、王某也投资参股与曹、李、王某合伙经营门市，几人约定，张、王为一大股，曹、李、王为两大股，但未订立书面合伙协议。此后，被告人杨某继续为曹某等人运送药材。2000年11月26日，曹某等人收购山茱萸偏皮2400公斤，山茱萸果590公斤(共价值384878元)，分装57麻袋，以800元价租用西峡县城关镇杨某的依维柯货车，由司机摆某驾车，杨A之子某随同，合伙人王某押送至湖北省襄樊市火车站，交给在此等候的被告人杨某。王某帮杨某办理了药材托运手续并交纳3455元托运费用后返回西峡。被告人杨某乘宜昌经由襄樊至广州的2173次旅客列车前往广州送货。次日中午，列车到达广州站后，王某多次给杨某打手机，杨称领出货物后直接送往王某住处，不用王到火车站接。而杨某却于1时半许将货领出后转移，并不再露面。当日下午4时许，王某与杨某失去联系，顿感不妙，即同熊某到广州站货运中心询问，得知杨已将货领走，即到广州火车站派出所报案。派出所调查得知杨租一站外货车将货拉走，下落不明。2000年12月3日晚9时许，被告人杨某给熊某打电话称曹等人对不起他，他把货拉走了。熊某劝杨把货拉回，可说和，让曹们给杨10万元。杨不听劝阻，挂断电话，没有说明自己和货在何处。2001年1月9日，曹某等人经多方查找，得知杨已潜回襄阳家中，即向县公安局报案。同日，杨某被抓获，但其至今仍拒不交待货物下落。
[案情分析]
个体经营户的雇工利用职务便利侵吞本门市财物的行为构成何罪?该法院在审理本案过程中，对被告人杨X的行为如何定性，存有分歧。
一种意见同意公诉机关指控的定性，认为被告人杨X的行为构成诈骗罪。理由是，被告人杨X到曹X等人的门市打工后，先交给曹2万元让曹保管，后又按照曹X等人的安排多次前往广州运货并捎回少量货款，骗取了曹等人的信任。“自愿地”交给杨价值388833元的财物，完全符合诈骗罪的犯罪特征。
另一种意见认为被告杨X的行为构成职务侵占罪。理由是，杨受曹X等人的雇佣，为曹等人的门市往广州方送物是其工作职责，其利用职务便利，将运送的货物非法占为己有符合职务侵占罪的犯罪特征。这也是人民法院生效判决所采纳的意见。根据刑法第二百七十一条的规定，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为。该罪中“占为己有”的方法，一般表现为侵吞、窃取、骗取等非法手段。而诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。一般情况下，两罪是易于区分的。首先在主体上，诈骗的主体为一般主体。凡年满16周岁且具有刑事责任能力的自然人，都可以成为本罪主体，而职务侵占罪的主体为特殊主体，即指公司、企业或者其他单位的人员才能构成，而且这些人员不属于从事公务的国家工作人员。其次在客观方面表现上，诈骗罪在客观方面表现为使用骗术，即虚构事实或者隐瞒真相的方法，使财物所有人、管理人信以为真，“自愿地”交出财物。而职务侵占在客观方面表现为利用职务上的便利，采用侵吞、窃取、骗取等手段，将本单位数额较大的财物非法占为己有。本案中，曹建会、李冬林、王X等合伙开办的“二郎坪中药材土产购销门市”系经工商行政管理部门批准登记的合法经营机构，应属刑法第二百七十一条规定的“公司、企业或者其他单位”中的其他单位，而被告人杨X经介绍到该门市打工，具体负责该门市货物由西峡运往广州交王X销这一工作，是一种“职务活动”。被告人杨X利用这一职务上的便利，将经手的货物未按要求交王X，而是占为己有。且本案中，曹建会的合伙人王建伟将货拉运至襄樊火车站交杨X并帮助办好托动手续，均是该门市惯常的经营方法，杨未用任何欺骗手段，曹、王等人也不是违心地将货物交与杨。因此，该法院将本案定性为职务侵占罪而不是诈骗罪是正确的。
[案情结果]
人民法院认为，被告杨X在曹某、李某等人开办的药材门市打工期间，利用其负责押运货物的职务便利，将该门市价值388833元(含远杂费3955元)的财物据为己有，其行为符合我国刑法规定的职务侵占罪的犯罪特征，已构成职务侵占罪，且犯罪数额巨大，案发后拒不退出，依法应予恶惩。西峡县人民检察院指控被告人杨X犯罪的事实清楚，证据充分，但定性不准，应予纠正。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第六十四条，第五十五条，第五十六条第一款，第五十八条第一款之规定，判决如下：1、被告人杨X犯职务侵占罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年;2、责令被告杨X于判决生效后三十日内退赔曹X等现金388833元。一审宣判后，被告杨X不服，提出上诉。理由是：⑴我不是在曹X处打工的;⑵2000年11月26日，我买王X的货发往广州的，我不构成犯罪。中级人民法院审理后认为，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当。上诉人杨X的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条(一)项之规定，驳回上诉，维持原判。
[相关法规]
根据刑法第二百七十一条的规定，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为。该罪中“占为己有”的方法，一般表现为侵吞、窃取、骗取等非法手段。而诈骗罪是指以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。一般情况下，两罪是易于区分的。首先在主体上，诈骗的主体为一般主体。凡年满16周岁且具有刑事责任能力的自然人，都可以成为本罪主体，而职务侵占罪的主体为特殊主体，即指公司、企业或者其他单位的人员才能构成，而且这些人员不属于从事公务的国家工作人员。其次在客观方面表现上，诈骗罪在客观方面表现为使用骗术，即虚构事实或者隐瞒真相的方法，使财物所有人、管理人信以为真，“自愿地”交出财物。而职务侵占在客观方面表现为利用职务上的便利，采用侵吞、窃取、骗取等手段，将本单位数额较大的财物非法占为己有。
