毒品再犯和累犯说

　　【案情】

　　曾因贩卖毒品罪被判处有期限徒刑4年，刑满释放后屡教不改继续贩毒。疯狂的云于2010年7月1日被法院以贩卖毒品罪，依法判处其有期徒刑11年，并处罚金人民币10000元。

　　从越南购毒来钦贩卖当场被擒。

　　今年2月11，云渡船到越南向一名越南人以每克350元的价格购买了毒品海洛因51.5克。2月22日，云与钦州人凌联系，商议好以每克380元的价格将毒品卖给凌，双方约定在华信花园交易。

　　随后，云从防城港搭乘出租车从高速公路前往钦州。当车行驶到高速公路钦州收费站不远处时，夏子云电话联系凌永强，然后按照电话中预约的地点，来到华信花园内的广场小排凳旁等待凌前来交易时，被公安民警当场抓获，公安民警从云左边裤袋搜出外层用黑色塑料袋包装，中层和内层都是用白色塑料袋包装的毒品海洛因，经称量为49.8克，在右边裤袋里搜出用小的白色塑料封袋分装好的可疑毒品海洛因，经称量为1.7克。

　　另经公安机关查明，云是吸毒人员。曾因犯贩卖毒品罪，于2004年9月28日被人民法院判处有期徒刑4年，2008年7月21日刑满释放。

　　【审判】

　　法院认为，云违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因是毒品而予以出售，其行为触犯了刑律，完全符合构成贩卖毒品罪的法律特征，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。

　　另外，云曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，出狱后又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。在本案中， 云携带毒品等候与凌永强进行交易时，被公安机关当场抓获，并从云身上搜出了毒品， 云所携带毒品尚未交付凌永强，双方的毒品交易还没有完成。因此，云因其意志以外的原因而使贩卖毒品的犯罪行为未能得逞，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。另鉴于本案有特情介入，云的犯罪行为处在公安机关的控制之下，毒品也被当场查获，没有流入社会造成其他危害后果，可以酌情从轻处罚。但云犯罪的主观恶性较大，在庭审中认罪态度较差，在量刑上应予以考虑。

　　综上所述，根据云犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，为了维护国家对毒品的管理制度，保护公民的身体健康，严厉打击毒品犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十六条、第二十三条、第五十六条、第六十一条、五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，法院一审判决夏子云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑11年，剥夺政治权利2年，并处罚金人民币10000元。

　　【法理评析】

　　本案中提到的毒品“再犯”在刑法第三百五十六条规定了构成条件和处罚原则，即“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。”审判工作中适用该规定认定毒品再犯并予以从重处罚，一般不存在困难，也少有争议。但是，刑法第六十五条第一款规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。那么在司法实践中，累犯和毒品再犯是同一种含义不同的说法吗？

　　有人认为，毒品犯罪的再犯是对累犯的特殊规定，也是对累犯构成要件刑罚种类、时限的突破。因此，毒品犯罪的累犯也是再犯。本着特殊规定的法律效力优于一般规定的法律效力的原则，对毒品累犯的处理，凡发生在新刑法生效以后的均应适用特殊规定，即按照毒品再犯论处，不再援引刑法关于累犯的规定。

　　但也有人认为，累犯较之毒品再犯而言更加严厉，条件更加苛刻，它要求前后两罪都必须是故意犯罪，且在刑罚执行完毕或赦免以后五年内再犯罪。同时，前后犯罪都要求判处有期徒刑以上刑罚，这就在刑罚上限制了适用累犯的条件。而毒品再犯却没有类似的规定而是规定因毒品犯罪判过刑，不一定要有期徒刑以上刑罚，判处有期徒刑缓期执行、管制、拘役甚至单处附加刑的也可以适用。