但晓亮律师代理的倒卖文物罪一案

律师观点分析

基本案情：

被告人叶某。

辩护人但晓亮，四川但杰律师事务所律师。

检察院指控被告人叶某犯倒卖文物罪，向法院提起公诉。法院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。

检察院指控：

根据四川省公安厅线索，2019年10月29日，公安民警对被告人叶某的住所进行依法搜查，在其家中查获并扣押疑似文物195件，随即将被告人叶某抓获。经国家文物出境四川站鉴定：公安机关委托鉴定的195件涉案物品中，二级文物1件，具有重要的历史、艺术、科学价值；三级文物13件，具有比较重要的历史、艺术、科学价值；一般文物174件，具有一定的历史、艺术、科学价值；现代制品7件。另查明，被告人叶某具有出售上述文物的意图，但尚未出售，即被公安机关查获。

为支持上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定评估报告、现场勘验、检查笔录、视听资料等证据。

公诉机关认为，被告人叶某以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十六条之规定，构成倒卖文物罪，诉请法院依法判处。

被告人叶某对起诉书指控自己犯倒卖文物的罪名和事实均无异议，认罪认罚，希望法庭从轻处罚。

辩护人但晓亮的辩护意见：

公诉机关指控被告人叶某犯倒卖文物罪部分事实不清、证据不足，造成无法认定叶某构成犯罪，即使认定叶某的行为构成犯罪，也应当考虑从轻减轻情节。

理由：

1、本案中无法核实叶某文物来源，证明其收储该文物的目的无法认定叶某构成犯罪。法律规定只有以牟利为目的违反文物管理制度的行为，才是犯罪行为，而不以牟利为目的即便收储文物也不应认定为犯罪。叶某从大理文玩交易会购买文物，仅体现为收藏和把玩。

2、本案事实不清、证据不足，作有罪推定不利于维护法律公正。本案没有证据证实叶某出售过文物，被告人叶某的供述又前后矛盾，在没有其他证据佐证的情况下，不能对被告人作有罪推定。

3、即便认定被告人叶某构成犯罪，也应当比照既遂犯从轻、减轻处罚。叶某从2008年陆续收储鉴定物品，但一直未出卖，同时也没有证据证实其出卖，我国没有非法持有文物罪，如果确实要以有罪推定认定被告人叶某有出卖的故意，也应考虑被告人并没有导致文物灭失或出卖获利，相对社会危害性不大，应当比照既遂犯从轻、减轻处罚。

法院认为：

被告人叶某个人无权经营文物，其擅自以牟利为目的，试图倒卖国家禁止经营的文物，情节特别严重，其行为构成倒卖文物罪。公诉机关指控的罪名成立，法院予以支持。

被告人叶某家中搜缴的文物，虽无法证实文物来源于盗掘、收购或是文物市场交易所得，但结合被告人的微信聊天议价记录及其供述称有倒卖的经历、现存文物如遇合适的买家就会转手出卖的目的，法院认为，从其家中搜缴的文物，由于公安机关及时查获，致使其倒卖文物的犯罪行为未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人叶某归案后认罪认罚，且自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处罚。

辩护人提出比照既遂犯从轻、减轻处罚的辩护意见，法院予以采纳。被告人叶某系犯罪未遂，根据其犯罪事实、犯罪性质、情节及认罪、悔罪表现，结合调查评估意见，宣告缓刑对所居住辖区没有不良影响，法院决定对被告人叶某从轻处罚，适用缓刑。

判决结果：

一、被告人叶某犯倒卖文物罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）

二、扣押在案的二级文物1件、三级文物13件、一般文物174件中属于国家禁止经营的文物，依法予以没收，上缴国库。