律师观点分析

案例点评：

医疗纠纷中，病历往往作为主要的证据，医院作为病历管理者往往有相对优势地位，而患者由于医疗知识缺乏往往被动接受病历记载内容。XXX案件中，我们代理患者，在我们检索了大量肺栓塞纠纷中，由于肺栓塞发病凶险、没有征兆、抢救难度很大，所以院方一般不承担责任或者承担轻微责任，本案鉴定机构认定医院承担次要责任（责任比例20%-40%），这个结果是比较高的，但本案依然存在着人民法院根据鉴定意见折中判定院方过错比例（30%）的风险。审理过程中，我们主张要加重医院责任，法院在次要责任范围20%-40%内，判定医院按照上限承担40%责任；在赔偿的标准上，对方主张死亡赔偿金和被扶养人生活费按照河南农村计算赔偿标准，最终法院采信我们主张，认定XXX生前长期在上海居住，父母长期在郑州居住，按照上海城镇标准计算死亡赔偿数额；被扶养人生活费按照河南省城镇标准计算。所以，代理患者是如何在诉讼过程占据优势地位内？

（一）从其他客观证据中查找线索，找出病历问题，最大限度提高院方的赔偿比例。

本案中，我们申请调取了当如病房走廊的监控录像，发现视频情况与病历不符地方。

这些问题都是在病历中看不到的，需要我们梳理出来呈现给鉴定机构和法官，及时没有写在判决中，也会影响到心证。

（二）对于病历，我们能做的还有很多。本案我们查找了医生用药不过范的地方。

（三）医疗费能否直接抵扣问题

患者XXX生前长期在XXX医院抢救、治疗，欠缴医疗费金额高。院方在庭审时要求在赔偿金额中将欠费金额予以扣除。若如此，患方获得的实际赔偿数额有可能会非常低。对此，代理律师在庭审中指出，本案属于医疗损害赔偿纠纷，案件审理的核心问题是院方的诊疗行为是否存在过错及与XXX的死亡后果之间是否存在因果关系，仅涉及院方对患方的赔偿问题。欠缴医疗费的问题属于医疗服务合同纠纷，XXX生前是否欠缴医疗费不是本案的审理范围，两者并非同一案由，即便患方真的存在欠费，也只能另案处理，不能一并处理，更不能一并作出裁决，否则存在院方推卸责任，滥用司法资源之嫌。最终，主审法院接受了代理律师的观点，并未在本案中将医疗费欠费问题一并处理。

（四）关于死亡赔偿金的计算标准问题

   根据《侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，患方能够主张的医疗纠纷赔偿项目包括：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、死亡赔偿金（或伤残赔偿金）、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等。其中，尤以死亡赔偿金（或伤残赔偿金）所占权重最高。

本案中，因XXX的死亡很大程度上是由于肺栓塞所引起，这也决定了医方的过错比例不会过高，而如按一般案件般主张赔偿项目（包括死亡赔偿金），则患方很有可能获得较低数额的赔偿。换言之，如何选择死亡赔偿金的适用标准将是患方能否获得高额赔偿金的关键因素，也决定了患方的索赔金额上限。

本案正式开庭时间为年，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九的规定：死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。XXX生前长期在上海居住、生活，因此本案若按受诉法院所在地即年度河南省城镇居民可支配收入即29557.86元计算死亡赔偿金应无较大问题，即死亡赔偿金总额近60万元（按100%责任算）。但如果适用上海标准会如何呢？

XXX的死亡时间是  年   月，而上海市   年度的城镇居民可支配收入为6万余元，如据此计算死亡赔偿金，总额应为120余万，比河南省标准高出近60万元（按100%责任算）。但如何向人民法院主张死亡赔偿金按照上海标准计算呢？

代理律师在运用大数据检索相似案例时发现，尽管《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》第三十条规定赔偿权利人举证证明其住所地或经常居住地城镇居民可支配收入高于受诉法院所在地标准的，死亡赔偿金可以按照其住所地或经常居住地的相关标准计算。省外也存在死亡赔偿金不适用所在省标准的案例，但并未找到本案受诉法院（金水区人民法院）在医疗损害纠纷中适用省外标准计算死亡赔偿金的先例。

    为了最大程度争取患方的合法权益，代理律师一方面整理案件证据，向主审法官递交了XXX生前的租房合同、房东证言、XXX居住证、劳动合同、单位用工证明、单位营业执照、工资发放流水、缴税证明等证据，以求各个证据之间能够环环相扣，形成一个完整的证据链。并以法律条文为依托，省内外判例为参考，多次同主审法官沟通，阐述本案应当适用上海市城镇标准计算死上海市城镇人均可支配收入计算XXX的死亡赔偿金，使得本案患方获得的总赔偿数额高于一般案件近25万元，最大程度地保护了患方的权益，患方在收到判决后也表示对判决结果非常满意，大大超出了他们的预期。