律师观点分析
案情简介
本案属于公司员工涉财产类刑事犯罪，实践中诈骗罪与职务侵占罪在部分案情下极易混淆，两个罪名量刑标准存在明显差异。当事人系一家企业的业务销售人员，在职期间负责对外项目供货业务。在项目尾款催收过程中，当事人向公司申请一笔现金，用于对外办理项目回款事宜。该笔资金支取之后，项目尾款并未实际收回，资金也没有返还公司。
侦查机关立案侦查，一审公诉机关以诈骗罪提起公诉，一审法院审理后认定当事人构成诈骗罪。诈骗罪属于重罪，同等涉案金额条件下，量刑明显重于职务侵占罪。当事人及家属对一审判决不服，认为案件定性存在错误，迫切希望专业刑事律师介入二审程序，于是委托衡水 耿浩南律师担任其二审辩护人，启动刑事二审上诉程序。
接受委托后，衡水刑事律师耿浩南全面审阅全部卷宗材料，梳理案卷证据：包括聊天记录、工资发放凭证、业务合同、证人证言、资金支取手续等，梳理本案核心争议焦点：第一，当事人支取涉案资金时，是否仍然具备单位业务员身份、是否存在职务便利；第二，涉案资金的获取，究竟是单纯虚构事实骗取财物的诈骗行为，还是利用职务便利经手单位财物的职务侵占行为；第三，涉案资金是否属于业务提成。本案属于刑辩当中难度很高的罪名定性辩护，二审改判、变更罪名在司法实践中属于少见情形，对辩护律师证据研判、刑法理论功底要求极高。
办案经过
接受二审委托之后，耿浩南 律师围绕案件定性核心问题，开展全方面二审辩护工作。
第一阶段：全面复盘卷宗，挖掘一审未充分重视的关键证据。衡水耿浩南律师逐册研读全部案卷，发现一审判决对于当事人离职时间、职务身份的认定存在事实偏差。案卷中留存工资转账记录、微信业务聊天记录等客观书证，能够证实当事人支取涉案款项的时间段，仍然和公司开展业务对接，履行业务员相关工作，并未正式办理离职手续，依然具备业务员身份，具备经手单位业务资金的职务条件。一审忽略该部分客观证据，错误认定当事人已经离职，不存在职务便利。
第二阶段：梳理辩护逻辑，找准两罪区分关键点。耿浩南律师厘清法律规定：诈骗罪是一般主体，不需要职务身份，通过虚构事实让对方产生错误认识交付财物；而职务侵占罪的核心要件是单位工作人员，利用职务上的便利，侵占本单位财物，作案手段可以包含虚构事实、隐瞒真相的欺骗方式。本案当事人是受公司指派，以业务员身份经手该笔业务资金，资金属于本单位财产，即便过程中存在虚构部分事实，也应当优先评价为职务侵占，而非诈骗罪。
第三阶段：收集提交二审新证据，完善证据链。衡水刑事律师耿浩南整理工资流水、员工业务沟通微信记录等客观材料，作为二审新证据向中级人民法院提交，用以证明当事人案发阶段仍然属于单位业务人员，依然处理公司业务，存在职务履职行为。同时积极沟通家属，推动家属代为向被害单位全额退赔全部涉案款项，完成退赔，为当事人争取认罪认罚、退赃退赔等法定从宽量刑情节。
第四阶段：参加二审开庭，发表专业辩护意见。二审庭审过程当中，衡水 耿浩南律师围绕身份认定、职务便利、资金权属、两罪法律区分开展举证、质证、法庭辩论。向法庭完整阐述一审判决事实认定、法律适用存在错误，本案应当定性职务侵占罪，不应当认定诈骗罪的完整辩护观点，同时结合退赔、认罪认罚情节请求法院从轻处罚。庭后提交完整书面二审辩护词，辅助合议庭查清事实、纠正法律适用错误。
案件结果
二审人民法院经过完整开庭审理，核查全部卷宗以及辩护人提交的新证据，采纳耿浩南律师主要辩护意见，作出终审改判：
1. 撤销一审刑事判决书全部定罪量刑内容，纠正一审认定事实以及法律适用错误。
2. 重新认定案件性质：认定当事人行为构成职务侵占罪，不再认定诈骗罪，变更罪名。
3. 充分考量当事人主动投案、如实供述、自愿认罪认罚，家属全额退赔被害单位损失等量刑情节，依法予以从宽判处刑罚。
4. 本判决为终审判决。
提示：刑事案件每个案件证据、事实各不相同，本案辩护结果不能直接套用于其他同类案件。
成功经验
结合本案二审辩护全过程，衡水 耿浩南律师总结财产类刑事案件二审辩护的宝贵经验：
1. 刑事二审辩护，不能简单重复一审观点，要找到一审裁判的核心漏洞。很多家属认为上诉只是口头喊冤，但是二审想要取得改判效果，必须精准找出一审判决当中事实认定偏差或者法律适用错误。本案突破口就是一审忽略书证，错误认定当事人已经离职，否定职务便利。耿浩南 律师抓住该关键事实，以此构建整套辩护体系，是改判的基础。
2.厘清此罪与彼罪界限，吃透犯罪构成要件。
诈骗罪与职务侵占罪在部分案件中行为表象高度相似，都可以存在虚构事实。区分关键要看行为人是否具备单位工作人员身份、是否利用职务便利、侵害的是否为本单位财物。同样涉案金额，两个罪名量刑差距巨大，罪名定性直接决定当事人刑期。
3.重视客观书证的证明效力，用客观证据推翻主观言词证据。
本案当中公司部分证人陈述与工资流水、微信聊天记录等客观书证存在冲突。书证、电子记录证明效力优先，辩护律师要善于挖掘卷宗以及外部客观证据，反驳矛盾的言词证言。
4.积极促成退赃退赔，用好法定量刑情节。
财产类刑事案件当中，全额退赔被害人损失、认罪认罚，属于法律明确规定可以从宽处罚情节。即便做定性辩护，也要同步争取量刑情节，实现定性、量刑双重辩护效果。
5.刑事案件二审委托专业刑事律师介入十分关键。
二审不同于一审，程序空间有限，改判难度大。普通当事人很难读懂卷宗、甄别证据、区分相近罪名，专业刑辩律师能够精准挖掘辩点，推动法庭采纳辩护意见。
律师观点
—— 衡水刑事律师耿浩南观点总结
“在企业员工涉嫌财产犯罪案件中，诈骗罪与职务侵占罪是司法实践当中极易混淆的两个罪名，同样的涉案金额，两个罪名的量刑标准差异非常大，罪名定性直接影响当事人的人身自由。结合本案办理，我分享几点实务建议。
第一，公司企业管理者要完善财务、业务资金审批制度。业务员对外催收、办理业务，如果需要支取公司资金，应当完善书面审批、事后核销制度，留存完整书面凭证，明确资金用途，做好过程监督。很多刑事风险，来源于企业内部管理漏洞。
第二，刑事案件一审判决之后，如果当事人不服，不要轻易放弃二审上诉机会。上诉权是法律赋予被告人的法定权利。二审并非一定维持原判，如果一审存在事实认定错误、证据采信偏差、法律适用错误，专业辩护依然存在改判空间。但要注意，刑事上诉有严格的上诉期限，务必在收到判决书十日内提起上诉，千万不要错过法定期限。
第三，区分诈骗罪与职务侵占罪不能只看有没有 “欺骗行为”。职务侵占的作案手段本身就可以包含虚构事实、隐瞒真相。判断核心要看三点：行为人是否属于单位工作人员；是否利用本人主管、管理、经手单位财物的职务便利；被侵占财物是否为本单位财物。不能只要有虚构事实，就直接认定诈骗罪。
第四，刑事案件辩护要坚持 “定性辩护 + 量刑辩护” 同步推进。不能只纠结罪名问题，即便争取变更罪名，也要同步推动退赔、认罪认罚等情节落实。积极化解被害方损失，既是法律义务，也是获取从轻处理的重要抓手。
第五，当事人和家属遭遇刑事追诉，一定要尽早委托专业刑事律师。刑事案件，证据为王，越早介入，越有利于固定、收集有利证据。等到一审判决之后再委托，辩护窗口已经压缩，会增加辩护难度。遇到刑事案件，要相信法律，依靠专业律师，最大化维护当事人合法诉讼权益。”
提示：本文案例当中当事人、企业、案号信息全部脱敏处理，仅作为普法宣传使用，个案处理结果取决于证据与案件事实，不构成同类案件的处理承诺，遇到法律问题建议咨询专业律师。
