何建律师
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云南-昆明专职律师执业6年
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代理词

作者:何建时间:2019年11月21日分类:律师随笔浏览:42次


代 理 词

 

尊敬的审判长、书记员:

云南云滇律师事务所接受本案原告***的委托,依法指派何建作为本案一审的诉讼代理人,现就本案的审理发表如下代理意见,以盼法庭予以采纳。

一、被告******控股集团有限公司与原告存在雇佣关系,原告受其指派到被告云南******汽车有限公司提供劳务的过程中受伤,二被告应当对原告造成的损失承担全部赔偿责任。

原告已提交了真实有效的证据证明本案被告*****股集团有限公司与原告存在雇佣关系。原告自2016年10月2日至受伤前,被告******控股集团有限公司一直通过银行转账的方式按月向原告发放劳务报酬,原告提供的劳务是被告*****控股集团有限公司的经营业务组成部分,原告接受被告*****控股集团有限公司的管理和安排;并且被告云南******汽车有限公司提交的证据也能佐证原告与原告存在的事实上的雇佣关系。两被告于2016年9月1日签订《云南*****汽车有限公司采购合作协议》由被告*****控股集团有限公司向云南****汽车有限公司提供汽车空调产品,并提供售后服务保证,而原告受****控股集团有限公司的指派到云南****汽车有限公司进行售后维修的产品为****控股集团有限公司提供给云南****汽车有限公司的汽车空调产品。原告如果不是受****控股集团有限公司的指派,不可能个人凭空到云南****汽车有限公司进行无私奉献的售后维修。

原告受被告*****控股集团有限公司指派到被告云南****汽车有限公司提供售后维修服务的过程中,被告云南****汽车有限公司并未采取任何安全保障措施且未履行任何安全警示告知义务,存在重大过错造成原告的人身损害,原告在本案中不存在过错。因此二被告应当对原告造成的损失承担全部赔偿责任。

二、原告主张的残疾赔偿金应按照其住所地湖南省的相关标准计算。

根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规 赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的,残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。湖南省《关于调整全省道路交通事故人身损害赔偿部分项目标准的通知》湘公交传发(2019)40号文件,湖南省2018年度全年城镇居民人均可支配收入36698元

原告系城镇户口且住所地在湖南省岳阳市岳阳楼区,湖南省2018年度全年城镇居民人均可支配收入高于云南省,因此本案原告的残疾赔偿金应该按照其住所地湖南省的相关标准计算。因此原告主张的残疾赔偿金:36698元×20年×0.1=73396元应依法得到支持。

三、关于医疗费、后期医疗费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、精神抚慰金,原告已提供相应证据予以证明,由法庭依法支持。

四、原告主张的误工费应当依法得到支持并按照居民服务、修理和其他服务行业标准计算。

原告受伤时间为2018年7月6日,定残前一日的时间为2019年7月24日,合计误工期为382天。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。

原告致残持续误工是客观存在的事实,医嘱也注明原告需注意休息保护,原告的误工时间计算至定残前一日合法合理。尽管原告已经办理退休,但原告办理退休手续后的收入一直由养老保险待遇和被告宁波申江控股集团有限向其发放的劳务报酬构成。原告因受伤导致仅有退休金,而没有退休金以外的其他收入,关于原告的误工费并不因退休而受影响,因此,应支持原告的误工费。结合原告从事的工作为售后维修以及****控股集团有限公司从事的业务及性质为居民服务、修理和其他服务业。原告主张的误工费应当参照居民服务、修理和其他服务业在岗平均工资81648元的标准计算,因此,此原告的误工费应为81648÷365×382=85451元。

综上所述,原告的诉讼请求有明确的事实及法律依据,请求法庭依法予以支持。

 

 

代理人:何建

2019年9月26日

 

 


何建,毕业于云南大学,法学专业,云南云滇律师事务所合伙人,副主任律师,云南泛亚旅游产业发展研究中心常务理事、旅行社责任保... 查看详细 >>
  • 执业地区:云南-昆明
  • 执业单位:云南云滇律师事务所
  • 律师职务:专职律师
  • 执业证号:15301201410715717
  • 擅长领域:交通事故、合同纠纷、劳动纠纷、婚姻家庭、工伤赔偿