律师观点分析

江西省上饶市信州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）赣1102刑初6号 公诉机关上饶市信州区人民检察院 被告人A，男，1988年2月4日出生于江西省上饶县，汉族，小学文化，无业，住住江西省上饶县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年8月25日被上饶市公安局信州分局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所， 辩护人A，江西XX律师事务所律师， 上饶市信州区人民检察院以饶信检公诉刑诉[2017]512号起诉书指控被告人A犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上饶市信州区人民检察院指派检察员A出庭支持公诉，被告人A及其辩护人B到庭参加诉讼，现已审理终结， 公诉机关指控： 2017年8月23日凌晨0时许，吸毒人员A通过支付宝转账给被告人B300元用于购买毒品，后A在信州区XX门口当面交给B一小袋甲基苯丙胺（冰毒〉， 2017年8月24日20时55分许，吸毒人员A、B一人凑了300元共计600元钱通过A的支付宝转账给被告人C用于购买毒品，吸毒人员A按照B的指引准备前往信州区XX右侧的挂在墙上的一个电表箱顶上获取毒品时被公安民警查获，之后民警在A的指引下在信州区XX右侧的挂在墙上的一个电表箱顶现场发现一小包白色晶体，净重0.55克，后公安机关找到A让其假装继续向B购买毒品，A通过支付宝转给B人民币600元用于购买毒品，并约A在信州区十五小学门口拿毒品，后A在该地被公安机关抓获，并在其身上扣押了一包白色晶体，净重0.62克，经鉴定，上述两包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分， 针对指控的事实，公诉机关当庭出示了常住人口信息、归案情况说明、扣押清单、称量取样笔录、毒品检验鉴定报告、证人朱某、A、B的证言、被告人C的供述、辨认笔录、手机支付宝转账截图等证据， 公诉机关认为，被告人A违反毒品管理法规，向他人出售毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任， 被告人A对指控的犯罪事实没有异议并认罪，但认为第三起系被引诱犯罪， 辩护人认为，被告人A的行为是代购且没有谋利，不是贩卖，第三起存在犯意引诱， 经审理查明： 2017年8月23日凌晨0时许，吸毒人员A通过支付宝转账给被告人B300元用于购买毒品，后A在信州区XX门口当面交给B一小袋甲基苯丙胺（冰毒〉， 2017年8月24日20时55分许，吸毒人员A、B一人凑了300元共计600元钱通过A的支付宝转账给被告人C用于购买毒品，吸毒人员A按照B的指引准备前往信州区XX右侧的挂在墙上的一个电表箱顶上获取毒品时被公安民警查获，之后民警在A的指引下在信州区XX右侧的挂在墙上的一个电表箱顶现场发现一小包白色晶体，净重0.55克，后公安机关找到A让其继续向B购买毒品，A通过支付宝转给B人民币600元用于购买毒品，并约A在信州区十五小学门口拿毒品，后A在该地被公安机关抓获，并在其身上扣押了一包白色晶体，净重0.62克，经鉴定，上述两包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分， 以上事实，有下列证据予以证明：XX1、常住人口信息，证明被告人A犯罪时达到刑事责任年龄， 2、归案情况说明，证明被告人A系被抓获归案， 3、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关从被告人A处查获的毒品及手机予以扣押， 4、支付宝账户截图照片、支付宝转账照片，证明A、B通过手机支付宝向被告人C支付购买毒品的钱款， 5、证人朱某、A、B的证言及辨认笔录，证明了起诉书指控的犯罪事实，A对被告人B作了辨认. 6、上饶市XX理化检验鉴定报告，证明送检的从被告人A处查获的两包白色晶体中检出甲基苯丙胺成分， 7、称量笔录，取样笔录，证明对被告人A处查获的两包白色晶体进行了称量，净重分别为0.62克和0.55克，并全部取样作为检材作鉴定， 8、被告人A的供述及辨认笔录，证明了起诉书指控的犯罪事实，并对A作了辨认， 本院认为，被告人A违法毒品管理法规，多次向他人贩卖少量甲基苯丙胺（冰毒），其行为已触犯刑法，构成贩卖毒品罪，情节严重，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，关于辩护人提出的起诉书提到的三次贩卖毒品只是被告人A的一个代购行为，由于没有牟利，不能认定为贩卖毒品的意见，本院认为本案现有的证据证明吸毒人员是直接向被告人A提出购买毒品，至于A的毒品货源从何而来，在所不问，且A是否牟利并不影响其行为构成贩卖毒品罪的认定，A主观上有向他人出售毒品的故意，客观上致使毒品进入流通领域，具有相当的社会危害性，A的行为应认定为贩卖毒品罪，而不应认定为他人无偿代购行为，故该辩护意见与查明的事实和法律不符，本院不予采纳，关于被告人、辩护人提出的起诉书提起的第三起贩卖毒品系犯意引诱的意见，本院认为，犯意引诱是指侦查人员诱导本身无犯意的人员，致使其产生犯罪的意图，并进而实施犯罪的行为，在本案中，在案证据可以证实，A本身即有实行犯罪的故意，侦查机关只是提供了一种机会，诱导其实施了犯罪的行为，故上述被告人和辩护人意见不予采纳，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，判决如下： 被告人A犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后十日内缴纳，） （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月24日起至2020年8月23日止，） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本XX， 审　判　长　　A 人民陪审员　　B 人民陪审员　　郑　艳 二〇一八年三月二十六日 书　记　员　　吴诗艺