那些想成立公司的人通常被称为公司的“发起人”。对发起人没有法律上的定义。然而，人们普遍认为，发起人对公司负有一定的义务，他们倾向于确立这些义务，如诚信义务和披露义务。重要的是，在公司成立之前，发起人自己也应当清楚在代表拟成立公司对外签订合同时自己的法律责任。

在实践中，发起人可以事先订立租赁房屋、购买机器和原材料等合同，使公司成立时一切立即开始运作。发起人代表拟成立公司订立的合同可能会产生困难。因为公司在获得工商登记取得营业执照之前无法成为法律上独立的主体（即法人）对外签订合同。发起人也不可能成为拟成立公司的代理人，因为拟成立公司在法律上还不存在。

为此，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二条做出了明确的规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

简单来讲，上述法律规定第一款明确了原则，即只要发起人在设立公司的过程中以自己的名义对外签订合同，发起人作为合同当事方就应当承担合同责任，因为合同相对性原则。

第二款则规定了一种例外，即发起人想要免除合同责任，至少需要同时具备两个条件：1、公司对发起人对外签订的合同进行了追认或者有证据证明公司是合同的权利义务主体；2、合同相对方要求公司承担合同责任。所以，只有具备这两个条件时，发起人对外签订的合同才可以由公司承担责任。

所以，从发起人的角度来看，最安全的做法是在公司成立后，在公司可以订立合同的情况下订立合同。如果作为发起人，您的情况不适合，您还可以考虑以下选择：

（a）拟备一份合同草案，由公司在成立后订立；

（b）订立一项有约束力的合同，而根据该合同，发起人所负有的合同责任直至拟成立公司成立之日止，合同相对方将事先被赋予一项合同义务，即在拟成立公司成立后，就相同内容与公司签订新合同以更替原来与发起人签订的合同；

（c）订立一项有约束力的合同，在拟成立公司成立后，发起人将合同的权利义务概括转移给公司。

而从合同相对方的角度而言，当合同纠纷发生时只要拟成立公司已经成立的，则从诉讼策略上来说，合同相对人可以考虑将发起人和公司一并列为被告，以最大限度保护合同相对方的诉讼利益。

*****

【免责声明：本文内容仅为学习交流目的发表作者个人观点，不应被视为广告、法律意见，阅读和传播本文内容不构成建立律师与委托人关系。作者不对本文内容做日常性维护、更新，本文内容可能未反映最新的法律、政策环境变化。读者在就自身案件获得执业律师专业意见之前，勿以任何目的依赖本文信息，作者亦不承担因有关本文内容任何形式的使用而产生的一切责任、损失和损害。如需进一步服务，请联系：sunrenjie@hiwayslaw.com】