近日，山东省高级人民法院撰写了一篇题为《不能仅以“出轨”为理由，请求离婚》的文章引发舆论争议。全文如下：
忠诚是夫妻之间最重要的承诺，也是婚姻的底线。跌破了底线，这样的婚姻即便勉强维持，也不会幸福，破镜难以重圆。在现代社会，违背忠诚义务，依然被视为对婚姻毁灭性的破坏。所以《民法典》将“重婚或者与他人同居”作为离婚的法定条件，同时，也将“重婚或者与他人同居”作为离婚损害赔偿的条件。
一、抓到出轨证据，是否能证明属于法律规定的“同居行为”？
对于什么是“重婚”，大家都比较清楚，基本上没有争议。但是对于法律规定的“同居行为”，却存在不少争议。有网友问：我抓到了丈夫出轨的证据，到法院起诉离婚，法院竟然判决不准离婚，为什么？法律不是规定，配偶与他人同居，法律允许离婚吗？
那是因为你的证据仅证明你的配偶存在不忠诚行为，但是你没有证明你配偶与他人同居，更没有证明你们感情破裂。
二、最新司法解释明确：出轨不属于同居行为，不能据此要求离婚
面对司法实践中的争议，2020年12月29日最高人民法院出台了《民法典·婚姻家庭编》司法解释，该司法解释明确规定：“与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。
根据该司法解释：虽然出轨婚外异性，但是没有长期、稳定的共同居住，就不能认定为同居行为，就不能以此作为起诉离婚的理由，更不能以此作为要求离婚损害赔偿的条件。也就是你抓到你的配偶出去和别的异性开房证据，但这不属于长期共同居住，不能以此要求离婚。
比如：宾馆开房的证据，这个就不属于“同居”。宾馆是临时性场所，不属于共同居住。你拍到配偶与他人牵手逛街，这个也不能证明是“同居”。你拍到配偶与他人在外租房的照片，但是不能是一次两次，必须是长期居住的证据，不然也不属于“同居”。
三、最新法律趋势是：防止轻率离婚
从《民法典》以及最新出台的司法解释来看，法律对于离婚的最新态度是：防止轻率离婚。一方面对于登记离婚，法律新增了30天离婚冷静期；另一方面对于诉讼离婚，以司法解释方式明确将出轨排除在离婚的法定条件之外，只有背叛婚姻严重到重婚或者与他人持续、长期的共同生活，且要有充分证据证明的情况下，才可以判决离婚。
律师对山东省高级人民法院的上述文章进行了解剖：
首先，山东省高院的文章是伪命题，容易引起误导。老百姓最关注的是“不能仅以“出轨”为理由，请求离婚”的标题，会直接感觉法院怎么能够这么维护出轨者呢？实际上山东省高级人民法院的文章内容并非对出轨者的维护，仅是有“防止轻率离婚”而已。
《民法典》第一千零七十九条明确规定了离婚的条件一共有五项加两款：（一）重婚或者与他人同居；（二）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改；（四）因感情不和分居满二年；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应当准予离婚。经人民法院判决不准离婚后，双方又分居满一年，一方再次提起离婚诉讼的，应当准予离婚。从该条款看，国家并没有规定出轨一次或者多次就可以离婚，仅规定“重婚或者与他人同居”及“其他导致夫妻感情破裂的情形”，因此出轨的后果必须达到离婚条件的第（一）项或第（五）项情形法院才会判决离婚，这个也是山东省高级人民法院的观点，与《民法典》规定是一致的。
其次，出轨与感情破裂是否是必然因果关系？我个人认为“出轨”必然影响“夫妻感情”，但不同夫妻之间会出现的不同后果，比如有些夫妻对一方一时出轨给以原谅或者虽然对出轨方不予以原谅但仍未放弃婚姻愿景，这种在法律上最多只能认定为是夫妻感情不和，但仍未达到《民法典》规定的夫妻感情破裂情形，也未能达到其它导致夫妻感情破裂的情形，也未达到最高人民法院于1989年颁布的《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中列举了14种可以视为夫妻感情确已破裂的情形。
再次，当一方出轨以后，另一方如何维护自身的合法权益？既然山东省高级人民法院认为一次出轨还不构成“与他人同居”或者“感情破裂”的条件，那么夫妻忠诚一方一旦发现对方出轨违反忠诚义务应该怎么办呢？我觉得应该做好以下几个方面的工作：
1、做好出轨证据的保全，比如一起进餐厅、酒店等照片，微信聊天记录、转账记录，微信照片，报警记录，居委会、妇联等机构的介入等；如果能收集到多次出轨同一人，特别是在对方住处相处的，就可以构成“同居关系”达到离婚的条件。
2、“感情破裂”这个形容词，法官的主动性比较大，如果才能构成感情破裂，很多法院除了参考《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中列举了14种外，也会看出轨后夫妻双方的生活、见面、同居等多种情形去认定，比如一方知道另一方出轨后一直不肯原谅对方，见面就要打要骂的，再不能和平相处的，那估计就会视为是感情破裂。因此作为婚姻的忠诚者，出现此类情况下，可以要求对方写保证书、悔过书等，甚至还可以抓住有利条件要求签订夫妻财产分割协议等，为以后可能发生的离婚做好应有准备。
3、最后由于离婚涉及到一些比较专业的法律知识，建议找专业律师进行咨询，寻求更好的途径解决问题。
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