安排考核不合格的员工待岗合法吗？待岗的法律依据、类型、操作要点-刘德政-华律网

一、待岗是典型的管理性行为

劳动关系管理中什么是管理性行为？为什么要多做管理性行为？

管理性行为主要指的是劳动关系存续期间内，用人单位用以行使用工自主权的管理方法。比如规章制度中规定的提醒、谈话、警告、记过、过错累进制度等非解除劳动关系的行为。

管理性行为是劳动关系管理中非常重要的一种手段。

首先，管理性行为不可诉。管理性行为如提醒、谈话、警告、记过等属于用人单位的用工自主权范畴，不属于可诉的事项。

解除性行为如开除、除名、辞退、解除劳动关系等行为，属于可诉的事项。经审查如果确有错误的，裁判机关可以撤销，撤销后会面临继续履行劳动合同的风险。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第五十三条规定，用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。

其次，管理性行为是解除性行为的基础。当用人单位作出解除性行为时，需要对其解除行为的法律依据、规章制度依据、事实依据承担举证责任。此时管理性行为会成为解除性行为的基础。实践中，管理性行为是证据取得的重要途径，也是合理性判断时很重要的参考依据。

再次，科学有效的管理性行为可以达到解除性行为的目的。

最后，管理性行为操作难度更低。管理性行为的实践难度和矛盾冲突烈度必然要低于解除性行为。

二、待岗的法律依据

1、《国有企业富余职工安置规定》第七条规定，企业可以对富余职工实行待岗和转业培训，培训期间的工资待遇由企业自行确定。

2、《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第8条规定，用人单位与本单位富余人员签订劳动合同，对待岗或放长假的应当变更劳动合同相关内容，并就有关内容协商签订专项协议。

三、待岗工资怎么发

1、《劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第58条规定，企业上岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。女职工因生育、哺乳请长假而下岗的，在其享受法定产假期间，依法领取生育津贴；没有参加生育保险的企业，由企业照发原工资。

2、《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。

3、《陕西省企业工资支付条例》第二十五条规定，用人单位停工停业，未超过一个工资支付周期的，应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。

用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。

四、待岗的操作路径

1、员工主动提出。

2、双方协商一致。

3、客观情况发生重大变化。如企业经营困难、自然灾害、不可抗力、环境保护、宏观政策调整等。

4、企业自主用工管理。

如陕西省高院、人社厅联合公布的《第一批劳动人事争议典型案例》中的案例六。案例明确了以下问题：

用人单位对年度考核不合格的员工做出待岗培训、复岗考试的安排属于企业用工自主权的范畴。

考核系企业管理权及用工自主权的体现，用人单位可以根据规章制度对劳动者工作表现进行考核，并根据考核结果安排不合格的员工进行待岗培训、参加复岗考试。

五、企业自主用工管理待岗的操作要点

1、有依法制定并公示送达的规章制度。

2、规章制度中规定用人单位可以对劳动者的工作表现进行考核，并根据考核结果安排不合格的员工进行待岗培训、参加复岗考试。

3、待岗不具有侮辱性、惩罚性、歧视性、不违反法律法规的规定。