医患关系日益紧张，已然成为社会关注的热点。发生医疗纠纷，固定证据是其关键。本文所讲的固定证据是指对病历的复印、封存以及对实物的封存和检验。

         一、医疗纠纷的定性

   从严格意义上来说，医患双方之间产生矛盾在未定性前，只能称作医疗事件，在确定为医患纠纷时，才能称作医疗纠纷。实施诊疗行为的主体有医疗机构和医务人员，但是最终承担赔偿责任的主体是医疗机构。作为律师处理医疗案件，首先想到的是医疗机构有无医疗机构执业许可证，医务人员有无医师执业证书。如果没有，那么就不属于医疗纠纷，按照一般民事侵权来处理，涉嫌非法行医犯罪的，追究其刑事责任。值得注意的是，《最高人民法院关于修改〈关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》，将“个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构”从非法行医罪的情形中删除，从2016年12月20日开始，个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构不再认定为非法行医。

        二、医疗纠纷的证据

   医疗纠纷的证据包括两大类，第一类：证明诊疗行为存在过失的证据，如病历、实物、鉴定意见等；第二类：确定赔偿数额的证据。

    众所周知，医疗纠纷常见的证据就是病历，病历包括门（急）诊病历和住院病历。根据病历的记录形式不同，分为纸质病历和电子病历。门（急）诊病历由医疗机构保管的，保存时间自患者最后一次就诊之日起不少于15年；住院病历保存时间自患者最后一次出院之日起不少于30年。实物包括血液、注射针、药物等。

        三、固定证据的实务操作

   在发生医疗纠纷时，患方应当第一时间固定证据，即复印、封存病历。实务中，由于各种原因，导致患方没有及时固定证据，患方怀疑医疗机构伪造、篡改、销毁病历，可以申请对病历进行文书鉴定。如果情况属实，推定医疗机构存在过错。

     门（急）诊病历，一般患方自行保管，由患方提供。

     患方有权复印体温单、医嘱单、入院记录、手术同意书、麻醉同意书、麻醉记录、手术记录、病重（病危）患者护理记录、出院记录、输血治疗知情同意书、特殊检查（特殊治疗）同意书、病理报告、检验报告等客观性病历。对于病程记录、病例讨论、会诊意见等主观性病历，《医疗纠纷预防和处理条例》实施以前，福建省已明确规定不能复印，只能进行封存。自从《医疗纠纷预防和处理条例》实施后，患者有权复印所有病历。

  病历复印件确认无误后，应当加盖医疗机构证明印记，否则，因不符合证据的合法性原则，最终会被认定为不能作为证据使用。

   封存病历既可以是原件，也可以是复印件，封存的病历由医疗机构进行保管。实务中，每个医疗机构做法也不一致，有些医疗机构封存的是原件，有些医疗机构封存的是复印件。大部分医疗机构封存的是复印件，并将复印的所有病历进行封存。如果作为患方的代理律师，应当在封存袋封面写明：“已封存XXXXX的所有病历，如果病历有缺失，医疗机构应当承担举证不能的法律责任。”如果封存的是病历复印件时，将病历复印三份，医患双方各一份，封存一份。医患双方在场的情况下，将病历复印件装进封存袋中并贴上封条，由医患双方共同签字，患方在骑缝处摁手印。封面内容应写明患者的住院号、患者姓名、封存时间、在场人等信息，并对封面进行复印，用于启封病历时核对被封存的病历是否为原始封存状态。

   对疑似输血、输液、注射、药物等引起患者死亡、残疾、组织器官损伤、功能障碍等其他明显人身损害后果的，医患双方应当共同对现场的实物进行封存，封存的现场实物由医疗机构保管。对于需要检验的，应当由医患双方共同指定具有检验资格的检验机构进行检验，如果无法共同指定，由医疗机构所在地的卫生和计划生育委员会指定。需要对血液进行封存的，应当通知提供该血液的采血机构派员到场。

   另须提及：《电子病历应用管理规范（试行）》（以下简称本规范（试行））于2017年4月1日施行，本规范（试行）对电子病历的复印、封存进行明确规定：患方有权对电子病历进行复印和封存。

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