律师观点分析

本案当事人系无锡某知名上市企业销售部人员，在职期间利用职务便利，虚构居间业务服务的事实向公司申请佣金，先后四次从公司获取佣金累计220余万，后将钱款用于家庭消费及吃请招待等开销。根据我国法律规定，职务侵占罪，这个涉案数额对应的有期徒刑为3至10年。而且当事人在委托本所辩护之前，一直处于监视居住的状态。可见要获得缓刑，辩护难度偏高。但出乎当事人意料，我所刑辩团队最终为当事人争取到了缓刑。

我所接受委托后，指派方来红律师、李X律师代理其中一名犯罪嫌疑人。第一时间和当事人会见之后，依据“昶X刑辩办案实战”的要点，昶X刑辩律师找到了该案多个辩护突破点，迅速制定了该案的辩护方案。

一，为当事人申请取保候。监视居住是指期限内当事人不得离开住处或者指定的居所，监视居变更为取保候审，能给当事人更大的人身自由，也便于后期律师和当事人沟通，挖掘出更多有利细节。

二，与检察机关交换关于性质、情节、数额的法律意见，让检察机关部分采纳律师意见，为后续认罪认罚及缓刑量刑建议打好基础。

结合“昶X刑辩办案实战”中关于职务侵占罪的辩护要点和本案的实际情况。本案的辩护法律意见，主要包含以下2点。

1，从犯减轻处罚

依照公司职位的从属性及各岗位的权责分配、涉案佣金的具体谈判及申报环节、佣金数额标准的确认及钱款的具体流转与分配，当事人应当认定为从犯，减轻处罚；

2，排除非罪的数额，

“非法占有”≠“非法占为己有”。刑法二百七十一条规定：“职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有的行为”；而刑法第三百八十二条第一款规定:“贪污罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为”。两罪名均以利用职务的便利性为前提，但在行为人“占有”的表述上有明显的区分。“非法占有”是从财产所有权的归属层面来考察的，财物脱离所有权人而被行为人非法控制即为“非法占有”, 强调的是占有的非法性；“非法占为己有”，强调的是涉案款项的用途，即是否为己所占有。也就是说，“非法占有”,既可以是行为人企图将他人财物永久地占为己有,也可以是行为人将他人财物非法获取用作它途,而不要求必须占为己有。而回到职务侵占罪的法律条文看，本罪则强调的是单位财物是否占为己有、为己所用的行为。如果有证据证明钱款的去向是为单位利益所必须花费的钱款，即实际为单位经营过程中所支出的部分的，则该部分的金额应排除被告人主观方面的非法占有目的，不能认定为被告人职务侵占的数额。

通过律师与公诉机关的不断交涉，公诉机关部分采纳律师意见，依法认定当事人系共同犯罪中的从犯，减轻处罚，在自愿认罪认罚基础上建议量刑有期徒刑二年，缓刑二年六个月。后法院采纳检察机关量刑建议，对当事人判处缓刑。当事人及其家属对这个结果表示出乎意料，但是对于战绩卓著的昶X刑辩团队来说却是情理之中。