原告：刘某某。

委托诉讼代理人：马某，系原告之子。

委托诉讼代理人：范BS，西安市长安区五台法律服务所法律工作者。

被告：雒XX。

委托诉讼代理人：李俊艳，陕西泽诚律师事务所律师。

原告刘某某与被告雒XX提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘某某之委托诉讼代理人马某、范BS，被告雒XX及其委托诉讼代理人李俊艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告刘某某向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告赔偿其医疗费33908.7元、后续治疗费1700元、营养费2000元、误工费6000元、护理费6900元、残疾赔偿金15070.8元、精神损害抚慰金3000元、交通费610元；2.本案诉讼费由被告承担。后原告变更第一项诉讼请求为：要求被告赔偿其医疗费26013.93元、后续治疗费4000元、住院伙食补助费480元、营养费2700元、误工费12000元、护理费13500元、残疾赔偿金95112元、精神损害抚慰金4000元、交通费750元、鉴定费2400元，以上总计160955.93元。事实与理由：XX美食城某某鸡汁冒菜馆系被告经营，她系被告的雇佣工人。2015年10月26日下午三点，她在抱取干净的碗离开洗碗间时，由于地面湿滑致她摔伤，后被送往长安区医院治疗。2015年10月29日晚转至西安市红会医院，产生相应医疗费，被告拒付她医疗费，遂诉至法院。

被告雒XX辩称，一、原告与他之间不存在雇佣关系，应为帮工与被帮工的关系。2014年9月7日，原告受雇于他从事帮厨工作，双方口头约定工资1600元，试用期一个月。试用一个月后，他认为原告年岁较高不适合从事此工作，遂结清工资让原告离开，并给原告之子打电话明确告知，但第二天原告仍继续帮忙，后他多次让其离开，其还想继续帮忙，在其坚持帮忙半个月后发生了事故。故在他明确告知不再雇佣原告后，原告坚持给他帮忙，双方之间形成帮工与被帮工的关系，而非雇佣关系。帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任，被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任，但可以在受益范围内予以适当补偿，故他明确拒绝帮工，不应承担赔偿责任。二、原告受伤时，他不在现场，且是休息时间在小吃城公共的清洗场所内摔伤，无人目睹受伤过程，清洗间由商场负责管理，与他无关，原告也未就摔倒原因举证。综上，原告应就自己受伤原因即损害结果与提供帮工之间是否存在因果关系负举证责任。三、原告主张的各项损失赔偿数额过高。医疗费应以正式票据所载数额为准，且应将他在长安区医院预交的费用计入总损失中，最终按责任比例分担；住院伙食补助费认可住院期间每天30元；营养费无医嘱及鉴定机构的意见，不予认可；误工费应按每月1600元计算，误工期限为150天；护理费，原告主张护理人员为个体工商户，但未提供个人营业执照、护理人员的误工证明、收入减少证明等有关证据，且原告的伤情未经手术治疗，西安市红会医院出院医嘱载明原告本人下地活动良好，故应按每天80元计算，护理期限依据鉴定结论为90天；他对司法鉴定意见书中关于原告构成九级伤残的鉴定意见有异议，本案属雇员受损纠纷，非劳动关系和工伤保险范围，应当参照道路交通事故受伤人员伤残评定标准进行评定，但鉴定机构依据的是劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级进行鉴定，该鉴定意见不能作为认定事实的依据，残疾赔偿金应参照交通事故的评残标准按十级伤残认定；残疾赔偿金应按农村标准计算，关于经常居住在城镇的农村居民按照城镇标准计算残疾赔偿金仅适用于交通事故人身损害赔偿案件，本案属提供劳务者受伤责任纠纷。原告提供的户口本显示其属于农村户口，虽主张在城镇居住，却仅提供了其配偶在城市购房的房产证，未提供其本人在事故发生前一年连续在该小区居住的证明，也未提供其主要收入来源为城市的证据，其提供的证人证言因证人未出庭而无任何证明效力，故原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金证据不足；后续治疗费，因鉴定意见载明原告伤情需要康复治疗，该康复治疗与取出内固定不同，内固定需遵医嘱在一定期限内取出，但原告的出院医嘱系出院后1、3、6、9、12月来医院定期门诊复查，因此无需专科康复治疗，故后续治疗费应待实际产生后另行主张；精神损害抚慰金，原告主张4000元过高；交通费，原告未提供票据，不予认可；鉴定费依据票据核算。四、原告作为成年人，在清洗间走动，明知地面湿滑，应当预见自己在湿滑地面行走有可能摔倒，应尽高度注意义务并尽力避免损害的发生，但原告未尽到注意义务致己受伤，且他对损害的发生无任何过错，故原告对于损害事故的发生存在重大过错，应承担主要责任即60%的责任。综上，即使双方之间形成劳务关系，根据侵权责任法第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。

本院经审理认定事实如下：被告在XX美食城经营一家冒菜馆。2015年9月7日始，被告雇佣原告负责冒菜馆洗碗等工作，该冒菜馆的无单独的洗碗区域，使用美食城的公共区域洗碗。2015年10月26日，原告在洗碗过程中摔伤。当日，被告将原告送往西安市长安区医院就诊，该院门诊病历记载患者主诉为“滑倒后臀部着地腿背疼痛2小时”，诊断为L1压缩性骨折。当日18时，原告入住该院，入院诊断为腰椎骨折、脊柱不稳定、腰椎骨质增生（腰椎骨关节炎），诊疗经过为绝对卧床，轴位翻身，流食，完善检查，骨折建议择期手术治疗，密切观察双下肢感觉运动变化情况，必要时转院治疗。原告于2015年10月30日8时办理出院手续，出院诊断同入院诊断，出院医嘱为建议住院手术治疗。此次住院产生住院医疗费3086.53元，其中被告支付了3000元。2015年10月29日晚20时，原告入住西安市红会医院，入院诊断为腰1椎体骨折，于2015年10月30日行腰1椎体骨折后路椎体形成术，于2015年11月1日出院，实际住院3天，出院诊断同入院诊断，出院医嘱为：1.卧床休息为主，腰背支具固定3月，下肢直腿抬高训练；2.出院后1、3、6、9、12月来医院定期门诊复查，不适随诊；3.继续积极抗骨质疏松、促骨愈合对症治疗。此次住院产生门诊医疗费7元、住院医疗费30908.7元，住院医疗费中医保统筹支付5369.77元，原告个人支付25538.93元。此次转院产生120救护费用260元，担架服务费80元。原告还向法庭提交西安某某贸易有限公司发票一张，上载购买护腰带1个，金额128元，但无相关医嘱，票据上亦未载明购买人姓名。后原告诉至本院要求被告赔偿。2015年12月29日，被告以朱XX系XX美食城开设人为由，申请追加朱XX为被告。本院以本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告的雇主为被告一人，被告申请追加朱XX为本案被告无法律依据为由驳回了其申请。庭审中，原告申请对其伤残等级、后续治疗费用、误工期限、护理期限进行司法鉴定。西安市中级人民法院委托西北政法大学司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定机构于2016年5月5日作出鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人刘某某伤残等级评定为九级伤残；2.被鉴定人刘某某后续治疗费评估为肆仟元人民币；3.被鉴定人刘某某误工期限评定为150日-180日，护理期限评定为90日。此次鉴定产生鉴定费2400元。被告对该鉴定结论中的伤残等级有异议，认为本案属雇员纠纷，鉴定意见不应适用职工工伤与职业病致残程度鉴定标准，应参照道路交通事故受伤人员伤残评定标准为由，于2016年6月23日向本院提出异议答复申请书。西北政法大学司法鉴定中心针对被告的异议答复申请于2016年10月20日作出异议答复函，认为根据案情、病历记载及陕西省高级人民法院相关规定，伤残等级依据《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分级》（GB-T16180-2014）第5.9.12款规定进行评定，被告对该异议答复函仍有异议。被告还于2016年6月27日申请对原告的脊柱不稳定、腰椎骨质增生（腰椎骨关节炎）对引起腰椎骨折的原因参与度进行鉴定，西安市中级人民法院委托西北政法大学司法鉴定中心进行鉴定，但因鉴定机构多次联系被告，其均未前往鉴定机构缴纳鉴定费致鉴定无法进行，西北政法大学司法鉴定中心于2016年10月27日作出终止鉴定函，终止了该项鉴定。庭审中，原告自述其月工资为2000元，住院期间由其子马某护理，且马某为个体经营户，但未提交有关护理人员误工及收入的证据，被告对此均不认可，仅认可原告月工资为1600元。原告刘某某，1954年4月30日出生，户籍地为西安市长安区某街道某村某路150副1号。原告还提供两份书面证人证言证明其在城镇工作，后又提交其配偶马SW的位于长安区某街X号的房屋产权证，证明其在城镇居住。

上述事实有原、被告陈述，西安市长安区医院住院病案、住院结算票据、门诊病历、诊断证明书及门诊结算票据，西安市红会医院住院病案、住院结算票据及门诊结算票据，120结算票据，担架服务收款收据，西安华讯得贸易有限公司发票，鉴定意见书，鉴定费票据，户口本复印件，房产证，证人证言等在卷为凭，已经庭审质证。

本院认为：公民享有生命健康权。本案原告为被告提供劳务，二者之间应为雇佣关系。原告在工作期间不慎滑倒受伤,本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。被告以双方之间为帮工与被帮工的关系为由抗辩，未提交相关证据，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，在劳务过程中，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务方和接受劳务方各自的过错承担相应的责任。本案原告在劳务中不慎摔伤，所造成的损害，应根据原、被告各自的过错承担相应的责任。原告作为成年人，未尽到一般人的注意义务，对致己受伤存在一定过错，应当承担30%的责任。被告作为接受劳务方，未尽到安全保障义务，对原告的损伤存在过错，应当承担70%的赔偿责任。原告因此事故产生的医疗费依据有效票据核算为34342.23元，原告主张扣除合疗报销的5369.77元，系其私权自处，本院予以准许，扣除5369.77元后为28972.46元；后续治疗费依据鉴定结论为4000元；住院伙食补助费，原告主张480元，尚属合理，本院予以支持；营养费虽无医嘱，参考原告伤情，酌定30天，每天20元，计600元；误工费，因原告受伤前一月才到被告处工作，未提供其有效收入证明，本院酌定每天60元，误工期限依据鉴定结论酌定165天，计9900元；护理费，因未能提供护理人员的误工证明、劳务合同及完税证明，参考原告伤情以一人护理为宜，酌定按每天100元，护理期限依据鉴定结论为90天，计9000元；残疾赔偿金一节，被告称伤残评定标准有误，西北政法大学司法鉴定中心已作出书面答复，本院认为并无不妥。因原告为农村户籍，其虽提供配偶的房屋产权证，但未提供其在城镇连续居住一年以上及主要收入来源于城镇的证据，故按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度即陕西省2015年度农村居民人均纯收入标准，参考其伤残等级九级及年龄，核算为31280.4元；精神损害抚慰金一节，参考其伤残等级酌定为2000元；交通费一节，原告虽未提交相关票据，但考虑到其必然发生，根据原告就医次数，本院酌定为500元；鉴定费，依据票据核算为2400元；以上各项费用合计89132.86元，由原告承担30%，被告承担70%即62393元，62393元扣除被告已支付原告的3000元后为59393元。

综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于受理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：

一、被告雒XX于本判决生效后二十日内给付原告刘某某医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计59393元;

二、驳回原告刘某某其余诉讼请求。

如未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费3519元，原告已经预交，由原告负担2219元，被告负担1300元，连同上列款项一并给付原告。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。

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