• 4717帮助人数
  • 100%好评
陈淮律师 入驻3
分享
15915986191 (电话咨询律师请说明来自华律网)
律师随笔>Successful Cases

“挂名”法定代表人,你真的了解吗?

2019年01月22日 | 发布者:陈淮律师 | 点击:241次 | 0人评论
摘要: 为了管理公司方便,公司的法定代表人一般由大股东担任。但由于各种因素,很多公司的老板不愿从幕后走向台前,这就导致挂名法定代表人的出现,所谓挂名法定代表人,其实就是指工商登记的法定代表人并非公司股东,也没有实际履行董事、监事

    为了管理公司方便,公司的法定代表人一般由大股东担任。但由于各种因素,很多公司的老板不愿从幕后走向台前,这就导致挂名法定代表人的出现,所谓挂名法定代表人,其实就是指工商登记的法定代表人并非公司股东,也没有实际履行董事、监事或者经理的职责,更有甚者,挂名的法定代表人压根就与公司毫无关联,并不参与公司经营,他只是充当了公司的法定代表人。

《公司法》第13条规定:公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。

因此,挂名法定代表人必然要登记为公司的董事或者经理,依照法律享有董事或者高管的权利并承担相应义务。

为了规避本不该承担的法律责任,还是很有必要跟大家谈一谈挂名法定代表人的法律风险的。

一、民事责任

情形1:法定代表人故意或过失造成公司损失

因法定代表人故意或过失而给公司造成损失,法定代表人可能需对该损失予以适当的赔偿。比如,法定代表人超越权限订立合同,第三人不知道或不可能知道其超越权限(即法定代表人构成表见代理情形),该合同有效,但如果因此给本单位法人造成损失的,该法定代表人可能向法人承担民事赔偿责任。

如法定代表人单独或者与第三人相勾结,损害本单位法人利益,侵害法人财产,该法定代表人可能面临向本单位法人承担相应的民事侵权赔偿责任。

情形2:法定代表人违反法律、行政法规或公司章程造成公司损失

如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。

【法律规定】《公司法》第一百五十条:董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。

情形3:对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为承担民事责任

如果公司或企业董事、监事、高级管理人员存在违规侵权行为,损害公司利益,除实施上述行为的相关人员需承担责任外,作为公司或企业的法定代表人如果参与了相关交易的决策或签署了相关文件,则很可能被认定与相关侵权人构成共同侵权,亦须对公司承担赔偿责任,除非法定代表人在相关董事会决议表决时已明确提出异议并记载于会议记录,或者法定代表人对相关人员的侵权行为并不知情且无过失。

【法律规定】《公司法》第二十一条:公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。

二、行政责任

根据《民法通则》第49条的规定,企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:

1、超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

2、向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

3、抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

4、解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;

5、变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;

6、从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。

三、刑事责任

除了上述行为可能构成犯罪的以外,根据我国刑法的规定,公司犯罪时,不仅要追究公司责任,还要追究主要负责人和直接负责人的刑事责任,法定代表人通常被视为是公司的主要负责人,除非能证明没有参与或者不知晓公司的犯罪行为,挂名法定代表人仍可能面临承担刑事责任的风险。

四、其他限制措施

除了上述责任之外,如果公司未按照法律文书履行义务,被法院强制执行时,挂名法定代表人可能被列入失信名单,并限制高消费,影响个人的正常生活。

如果公司存在拖欠税款的行为,税务机关可以对挂名法定代表人实施限制出境措施。

五、挂名法定代表人如何保护自己的权益

1、与对方签订一份挂名协议

挂名协议的性质是委托合同,委托合同的解除权是形成权,只要一方解除合同的意思到达对方,合同即可被解除。这份协议在很大的程度上能够让你退出公司。当然,在签订挂名协议之前,最好对目标公司进行尽职调查,将公司的基本情况弄清楚,避免自己承担不必要的责任。

2、发生纠纷后,该怎么解决纠纷

发生纠纷之后,挂名法定代表人应当行使自己的权利,捍卫自己的利益,可以要求对方变更法定代表人。具体的做法需要委托专业的律师。

每当碰到客户咨询挂名法定代表人的问题时,我们总会提醒他这样做的风险是什么,风险爆发后需要承担多大的法律责任。然而提醒总归只是提醒,它总会左耳进右耳出,以至于该挂名的还是去挂名的,该承担的责任一点也没有少。笔者建议客户在决定要挂名法定代表人之前,应当委托律师在前期帮忙分析各种利害,对目标公司进行尽职调查,了解目标公司的基本情况,并制定相应的防范风险方案,以及在后期出现纠纷,制定相应的应对方案。

 

 

 


分享到: QQ空间 新浪微博 腾讯微博 更多
我要评论共有0人参与 , 已有0人评论 网友评论仅供其表达个人看法,并不表明华律网同意其观点或证实其描述。
最新评论