广州签订合伙协议成立公司，公司未成立出资款要返还吗？

咨询电话： （张静），张律师解答：要。如下面这个案件，公司并未成立，合伙人却说虽未成立但已实际经营，但对公司的日常经营又无法准确描述。最终法院认定公司未成立未经营，判决返还出资款。

本案中虽公司未成立，但设立阶段估计也是有支出的，该支出是要合伙人共同承担的。如被告直接承认公司未成立，举证要求原告分担成立阶段的支出，法院是会支持的。现在被告如有损失，只能另案起诉赔偿了。

判决书节选：

关于陈某请求返还款项是否成立的问题。第一，陈某向李某指定的孟某账户转账10万元，已经完成了约定注资义务。一审中，李某明确确认签订协议后未实际履行，则理应向陈某返还其已经支付的款项。第二，二审中，李某又陈述虽然目标公司暂未成立，但各方已经实际按约定方式开展合伙经营。对此，从《新公司合作协议》约定的经营方式来看，是陈某将合伙出资支付给李某，并由李某向陈某支付工资和季度分红，总经理由李某任命，3.5折以下需请示李某同意，李某负责教育培训和大客销售，高薪员工由李某决定，在公司营业额达到一定金额之前陈某不享有派财务到公司工作权利，仅有查账对账权利。可见，李某是合伙约定的主要管理人员，应当更为了解合伙经营情况。但本案中，李某仅可陈述合伙经营业务模式，对于实际经营中上游雅某公司与合伙之间如何结算、向下游客户出售产品方式，均不能清楚陈述，并在庭审中陈述没有实际产品交付、没有对外签订合同，对其口头陈述的合伙业务实际开展情况也没有提交证据予以证实。据此，李某在一审中陈述协议未能实际履行，在二审中虽陈述实际开展合伙业务，但亦未提交证据予以证实，对其主张已经实际进行合伙经营，本院不予采信。第三，如前所述，李某作为合伙约定的主要管理人员及收取陈某出资款的一方，在不能证实合伙协议已经实际履行且处于亏损状态的情况下，应当向陈某返还合伙出资。