【案情】
 
　　2016年，张某、李某是男女朋友关系。双方达成口头协议，由李某出资，张某出力两人合伙开网店，经营收益五五分账。李某陆续出资15万元给张某用于开展经营，由张某负责网店的日常经营。由于销量不好，张某、李某经常发生口角，感情急剧恶化。由于网店的日常经营以及财务收支全部控制在张某手中，网店也没有设立账册管理，有关网店的销售及盈利情况李某一无所知。经过几次交涉，张某陆续退还李某投资款10万元。之后，张某既不与李某进行合伙结算又不退还剩余的投资款5万元。

　　【分歧】

　　第一种观点，未经合伙清算，张某应返还李某投资款5万元。由于张某负责网店的日常经营以及财务收支，举证责任在张某，现张某无法提供财务账目视为举证不能，应承担举证不能后果，理应返还投资款。

　　第二种观点，未经合伙清算，张某应返还李某投资款2.5万元。由于双方合伙经营网点，双方都有责任和义务设立财务账册。现没有财务账册无法查清盈余，双方均有责任，各自承担50%责任，即张某应返还一半的投资款。

　　第三种观点，未经合伙清算，某不应返还原告投资款。谁主张谁举证，李某要求张某返还投资款其应对盈余情况进行举证，在有盈余的情形下才能按比例返还投资款，在无法查清是否盈余的情形下，无法判定是亏损还是盈利，故李某的主张无法得到支持。

　　【评析】

　　笔者同意第三种观点。张某与李某合伙开设网店销售服装，双方均未对合伙经营的财产设立账册管理。对合伙经营的情况，双方均有义务进行管理。虽然张某负责网店的日常经营以及财务收支，其应有义务提供财务状况。现张某提供了网店的销售明细，已经举证完毕。如李某对此有异议，其应提供相应的证据予以反驳。现李某无法提供反驳的证据，应承担举证不能的后果。故对第一种观点，笔者不予认同。

　　即使双方对没有设立财务账册均有责任，但现有证据不能证明合伙事宜有盈利，不能妄自推定有盈利双方各自承担50%责任，张某应返还李某50%的投资款。财务没有设立账册仅是管理不规范，如果合伙经营亏损，那李某不仅不能退投资款，还要另外分摊亏损部分。故对第二种观点，笔者不予认同。

　　由于双方未能就合伙财产进行清算，事后也对清算事宜未达成一致，经查明的事实仅有网络销售流水明细，没有其他财务报表。现有的财务状况是不完整的，李某也不申请对现有的财务情况进行核算，为此，双方对合伙财产应自行清算。由于李某不能提供证据来证明合伙经营期间的盈利情况，故本案在未经合伙清算以致无法查明合伙经营期间的盈亏前提下，李某主张返还投资款5万元的诉讼请求，法院应予驳回。故笔者同意第三种观点。

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