案情简介：一方先出手打人，另一方还击

陈甲与陈乙因田地纠纷，存在矛盾已久。2016年2月21日19时许，陈甲在自家院内舂猪食时，陈乙持木棒击打陈甲头部，造成陈甲轻微伤，陈甲遂持舂猪食的木棒与陈乙互打。其间，陈甲持木棒击打陈乙头部一棒，致陈乙因颅脑损伤经送医院抢救无效于同年2月27日死亡。

法院判决：行为人以故意伤害为目的，构成故意伤害罪

陈甲以故意伤害为目的，持木棒击打陈乙头部，致陈乙死亡，其行为已构成故意伤害罪，判处陈甲有期徒刑十五年。

律师说法：不能以对方先出手为由辩称构成正当防卫

《中华人民共和国刑法》第二十条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。

本案中，陈乙持木棒殴打陈甲，陈甲若为制止不法侵害行为而持木棍防御陈乙的攻击行为，就能构成正当防卫。陈甲开始时的防御行为有正当防卫的客观特征，但之后二人开始互殴，即表明陈甲是以故意伤害为目的的，不能成立正当防卫。在二人互殴过程中，陈甲因一棒将陈乙打死，陈甲无杀害陈乙的主观意图，陈甲应成立故意伤害致人死亡。

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