律师观点分析

&XX江苏某建设集团有限公司与江苏某有限公司破产债权确认纠

案号:(2019)苏1112?初3103号&XX审理法院:镇江市丹徒区人?法院&XX

案情分析:

江苏某建设有限公司与江苏某设备有限公司建设工程施工合同&XX纠纷一案，原告江苏某建设有限公司为本律师代理。:2013年6&XX月，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，原告承包被告的新&XX上10KV配电房及I#、3#，4#?间变电所电气工程。合同总价为465&XX万元，质保金为23.25万元，自工程竣工验收合格成功送电之日起一&XX年为质保期，质保期内无质量问题，质保期满后一个月内给付质保&XX金。违约责任约定:双方均应按照合同约定履行各自应尽的义务，&XX否则，除由违约方应赔偿守约方一切损失(包括直接损失与间接损&XX失)外，还需由违约方额外支付守约方违约金人?币90万元。至&XX今，被告尚欠原告质保金23.25元。&XX2013年8月，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，原告承包&XX被告的10KV配电线路工程。合同总价为112.8万元，于合同签订后&XX预付40万元，工程完工后送电前支付剩余全部合同金额。截止2019&XX年尚欠原告工程款5.64万元。&XX2014年12月，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，原告承包&XX被告的3号配电房至油漆?工程。合同总价90万元，被告收到原告&XX开出的总合同金额40%的工程发票、付36万元后合同生效。工程安&XX装结束验收合格后视为交付，被告收到原告开出的总合同金额60%&XX的工程发票、付49.5万元合同款，合同总金额5%即4.5万元为质保&XX金，质保期满后―个月内付清。被告尚欠原告工程款14万元。&XX2013年的两个工程，首次通电时间为2014年1月7日，通电后被告即&XX进行使用。对于2014年12月的工程，原告于2015年4月30日向被告&XX开具49.5万元的发票，被告于2015年10月14日、2016年2月29日两&XX次分别给付原告20万元。&XX2018年5月28日，镇江市中级人?法院做出(2018)苏11破申7号&XX?事裁定书，受理被告的破产清算申请。2018年6月25日，镇江市&XX中级人?法院做出(2018)苏11?破5号决定书，指定江苏XX为被告的破产清算管理人。2018年7月30日，原告依法&XX向被告的破产管理人申报债权140.625375万元(本金42.89万元，

&XX违约金90万元，利息7.735375万元)。2019年7月19日，被告的破&XX产清算管理人向原告送达《关于债权申报确认结果的通知》，认可&XX原告申报的债权本金42.89万元，酌情认可违约金5.5596万元，酌情&XX认可利息4万元，债权总额52.4496万元。因原告对清算管理人确认&XX的债权存在异议，故委托本律师诉讼。经查阅相关证据材料，本案&XX的争议焦点在于利息及违约金的计算，根据法律规定，原告有权按&XX照年息4.75%计算未付工程款的利息，同时要求被告支付违约金，&XX故，本律师起诉至丹徒区人?法院。

最终，法院采纳我放关于利息计算标准及方式的意?;酌定违约金&XX为利息损失的三倍即10.956万元。

律师点评:原,被告虽然在合同中约定了违约金的金额为90万元，但&XX违约金应以实际损失为基础，原告需举证证明除了利息之外的其他&XX实际损失，违约金明显过高的，应依法予以调整。调整时应根据公&XX平原则及诚实信用原则，考虑到交易习惯中的损失不仅仅是利息损&XX失，兼顾违约金弥补损失及惩罚的双重性质认定。

但，本律师认为《九?纪要》出台后，对违约金过高的举证责任&XX进一步明确，即主张违约金过高的一方应当对违约金是否过高承担&XX举证责任。

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