民事诉讼案件代理

（庭前程序篇）

第一步：审核案件主管

主管，是指人民法院受理和解决民事案件的范围，或者说是人民法院与其他国家机关、社会组织之间解决民事纠纷的分工和权限范围。

一、案件主管之前置程序

    （一）仲裁前置

    劳动争议案件实行仲裁前置，未经劳动仲裁程序直接提起民事诉讼的，人民法院不予受理，受理后发现不符合法院受理劳动争议案件的条件的驳回起诉。（参考规定：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条）

另外，劳动仲裁机构之间亦存在管辖问题，若向无管辖权仲裁机构申请仲裁，视为未仲裁，当事人直接向人民法院提起诉讼的，应不予受理或驳回起诉。

我们代理的焦兆合、宋桂香诉德州豪门实业有限公司北京东来顺德州饭庄劳动争议纠纷一案中，案号（2018）鲁1402民初373号，焦兆合、宋桂香违反仲裁机构之间的管辖规则向德州市德城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，德城区人民法院依法向焦兆合、宋桂香释明后，焦兆合、宋桂香撤回了对德州豪门实业有限公司北京东来顺德州饭庄的起诉。

（二）处理前置

土地所有权和使用权争议只有人民政府处理后，当事人对处理决定不服的方可向人民法院提起民事诉讼。（参考规定：《中华人民共和国土地管理法》第十六条）

二、案件主管之部门分工

典型错误：

（一）历史遗留的落实政策性质的房地产纠纷。（参考规定：《最高人民法院关于房地产案件受理问题的通知》第三条）

（二）要求开具发票。在当事人之间签订的合同未就开具发票作为合同义务的情况下，开具发票属于行政法律关系，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。

（三）要求补缴社保。用人单位已经为劳动者办理了社会保险手续，但因用人单位欠缴保险费引发的争议，不属于《劳动争议解释三》第一条所规定的人民法院应予受理的社会保险争议，劳动者应向社会保险管理部门寻求救济。（参考依据：《民事审判指导与参考》2017年第3辑）

第二步：审核案件管辖

一、审核指定管辖。（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四十条至第四十一条）

二、审核专属管辖。专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。专属管辖是排他性管辖，它排除了诉讼当事人以协议方式选择国内的其他法院管辖。（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二十八条）

三、审核约定管辖。【注：仅适用于合同或者其他财产权益纠纷，不适用人身权益纠纷】（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三条至第四条、第二十九条至第三十四条）；

四、审核法定管辖。（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条至第三十二条；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二条、第三条至第第二十七条）

五、审核级别管辖。（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第十七条至第二十条、第三十八条；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一条）

六、审核最先受理。（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第三十五条；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三十六条至第三十九条）

第三步：审核主体资格

一、审核原告与本案是否有直接利害关系。

典型错误：

（一）个体工商户。有字号的个体工商户经营者就个体工商户与他人产生的民事法律关系以自己的名义提起诉讼。（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条）

（二）实际车主。在存在承租人的情形下，承租人驾驶机动车辆发生事故，造成承租的机动车损坏。（《中华人民共和国物权法》第三十六条）

二、审核被告是否明确、适格。

典型错误：

（一）被告主体姓名或者名称书写错误。这种情况下，被告可要求人民法院直接驳回起诉或强迫原告撤诉。

参考案例：平阴县人民法院（2018）鲁0124民初1312号贺怀勇诉张正绕保证合同纠纷

枣庄市山亭区人民法院（2018）鲁0406民初1659号买卖合同纠纷

（二）被告错列或遗漏。

1、原告就其与有字号的个体工商户之间的民事法律关系提起民事诉讼，而仅将经营者列为被告。（参考规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条）

2、原告忽略了劳动关系对应的用人单位（劳务派遣单位）、用工单位的责任。（参考规定：《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条）

3、原告忽略了劳务关系对应的雇主责任。（参考规定：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条）

4、原告忽略了车辆出租人、管理人以及保险公司的责任。（参考规定：《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条；《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条）

（三）以被告曾用名提起民事诉讼

收案和提起诉讼并不一定同一天，因此在确定提起民事诉讼时应再次审核被告名称或姓名，防止后续执行困难。

参考案例：德城区人民法院（2012）德城商初字第754号孔祥忠诉德州联兴建筑集团有限公司、祁由涛建筑设备租赁合同纠纷。

第四步：审核代理人的代理资格

（一）受托人人身份

庭前阅卷的十分必要，尤其是要重视对法律工作者和员工代理权的审核。如果原告的委托代理人没有代理资格，被告可以要求人民法院按撤诉处理，如果被告的委托代理人没有代理资格，原告可以要求人民法院按缺席审理。

审核要点：一、公检法司、法制办等司法实务部门中在职或辞职人员；二、大学院所等科研机构中从事法学教育和研究的专家学者；三、地方政府或相关部门工作人员；四、律师以职工身份出庭；五、基层法律服务工作者是否超出《基层法律服务工作者管理办法》第二十六条、第二十七条范围代理。

员工代理审核证据：一、起诉前几个月至诉讼过程中社保机构出具的当事人为劳动者缴纳社保情况的社保缴费证明；二、银行出具的工资给付流水单。

参考案例：武城县人民法院（2018）鲁1428民初2064号安阳市东方农机有限公司诉武城县志鑫机械有限公司买卖合同纠纷

（二）授权真伪

审核授权委托书的真伪，一旦发现授权委托书可能存在伪造或者其他情况，及时向法庭提出异议。

参考案例：德城区人民法院（2018）鲁1402民初373号焦兆合、宋桂香诉德州豪门实业有限公司北京东来顺德州饭庄劳动争议纠纷；

武城县人民法院（2011）武民初字第72号王勇诉李芳玲、任且君保证合同纠纷

（三）授权内容

审核对方代理人授权内容，明确对方委托代理人享有的特别授权范围。

参考：《当事人于上诉期间届满后委托代理人的上诉行为进行追认的，不能视为当事人于法定上诉期间内提起上诉》(沈丹丹，最高院民一庭)，载《民事审判指导与参考·指导性案例》(201602/66:158)