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保证人免责的情形

发布者:丰思达律师|时间:2018年09月06日|分类:律师随笔 |71人看过


保证人不承担保证责任的情形



一、保证人客观免责的抗辩:

(一)【保证人的诉讼时效抗辩免责】
中华人民共和国民法通则

  第二十一条 主债务诉讼时效期间届满,保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。

《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》

第二十一条 主债务诉讼时效期间届满,保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。

证人未主张前述诉讼时效抗辩权,承担保证责任后向主债务人行使追偿权的,人民法院不予支持,但主债务人同意给付的情形除外。

(二)【保证人享有债务人的抗辩免责】

第二十条 一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的,保证人仍有权抗辩。

)【一般保证人的先诉抗辩权

《担保法》

第十七条第二款:一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。

)【保证人的保证期间经过的免责抗辩

【一般保证的保证期间经过的免责】

第二十五条 一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。
    在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定。  此时适用保证债务的诉讼生效)
   【连带责任保证的保证期间经过的免责】第二十六条 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
       在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任

二、保证人违背个人意愿时的主观免责抗辩

(一)保证人受债权人与债务人串通骗取、主合同债权人欺诈、胁迫。

《担保法》第三十条 有下列情形之一的,保证人不承担民事责任:

          (一)主合同当事人双方串通,骗取保证人提供保证的;

          (二)主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。
  (二)保证人受主合同债务人欺诈的,区分债权人是否明知。

 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释

第四十条 主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的,债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的,按照担保法第三十条的规定处理。

(三)主合同当事人双方以新贷偿还旧贷的,需要区分前后是否属于同一保证人,如果是同一保证人,则不免责,如果不是同一保证人的,区分后保证人是否明知。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释

第三十九条 主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷除保证人知道或者应当知道的外,保证人不承担民事责任。

  新贷与旧贷系同一保证人的,不适用前款的规定。

(四)保证期间内,主合同发生变动,保证人免责的情形。

 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释

1、主债权转让,保证人与债权人有特别约定仅对特定债权人提供保证和禁止转让的情形。

 第二十八条 保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的保证人不再承担保证责任。
2、主债务转移未经保证人书面同意,保证人对转移的不再承担保证责任。

第二十九条 保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责任。但是,保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。
3、主债务内容变动,保证人对加重部分的部分免责。

 第三十条 保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任

  债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。
 (五)保证合同作为从合同,保证人承担保证责任受主合同履行情况及效力的影响:

担保法

第五条 担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。

担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释

第八条 主合同无效而导致担保合同无效担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分三分之一

 

(六)没有股东大会决议,以公司名义对外担保,担保合同是否有效(理解存在争议)

根据《公司法》第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实东会或者股东大会决议。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

  

《担保法司法解释》第四条规定 董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的,担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外,债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。

《合同法》第四十九条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。

第五十条 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。

《民法总则》第六十一条 依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。

    法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。

    法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。

 

据上规定公司内部章程规定的对外担保经股东会决议,未经股东会决议担保合同是否有效,是否适用表见代理、表见代表存在争议。

如果按照担保法解释规定,违反公司章程规定,未经股东会决议对外担保合同无效,担保人有过错的承担赔偿责任。

如果按照民法总则、合同法规定,适用表见代表、表见代理规定,债权人善意无重大过失,则担保合同对担保公司有效,担保公司承担担保责任。若债权人未尽到审慎审查义务(如应当审查股东会决议,知道或者应当知道无权代理),则担保合同无效,担保公司有过错的,承担赔偿责任。


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