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高管责任之关于“限制高消费”的十问十答(上)

作者:张杨立时间:2019年08月13日分类:律师随笔浏览:62次

转载者张杨立律师与执笔者曾共同在知名红圈律所中伦律师事务所工作,张杨立律师长期从事于公司法律顾问、合同审核、合同纠纷、公司设立与清算、股权投资、公司兼并与收购等业务,具有丰富的法律实务经验,能够针对客户的要求提供高质量的法律服务。如有任何法律问题,可随时联系。


高管责任之关于“限制高消费”的十问十答

 

2018年底,伴随着某共享单车用户排队退押金热潮,曾经大受资本追捧的明星企业爆发资金链危机。该公司创始人被北京海淀法院采取了限制高消费措施,将不得乘坐飞机、高铁,不得出入高消费场所。2018年底,引发各界关注的还有陷入公司破产危机的金立通信董事长刘立荣,因公司被列为失信被执行人也被采取了限制高消费措施。企业高管被限制高消费的消息已经频频成为社会热点,引发各界讨论。

 

一方面,2019年是各地法院落实《关于落实“用两到三年时间基本解决执行难问题”的工作概要》的收官之年,时间紧、任务重,各种攻坚执行难的专项行动(“百日会战”、“假日执行”、“雷霆行动”等)依然在持续。另一方面,被执行人在实践中可能采取各种规避执行措施的手段,比如更换法定代表人,导致法院执行措施的执行效果大打折扣。

 

其实,“限制高消费令”(以下简称“限高令”)早已经成为全国各地各层级法院用于应对千千万万个执行案件中最普遍最常见的手段之一。根据最高人民法院院长20181024日在第十三届全国人民代表大会常务委员会第六次会议上做的《最高人民法院关于人民法院解决“执行难”工作情况的报告》,截止20189月,全国法院累计发布失信被执行人名单1211万例,共限制1463万人次购买机票,限制522万人次购买动车、高铁票,322万名失信被执行人迫于信用惩戒压力自动履行了义务。20181212日,广东省高级人民法院召开新闻发布会,通报广东全省法院“南粤执行风暴”的情况,在20181月至11月期间,广东省全省法院共执结案件64万件,其中,纳入失信被执行人名单31.4万人次、限制出境2,596人次、限制高消费85.1万例。2019116日,湖北省高级人民法院在湖北省第十三届人民代表大会第二次会议上进行了工作报告,根据该报告,湖北省高院在2018年将10.4万人纳入失信被执行人名单,限制高消费23万人次,以拒不执行判决裁定罪追究“变脸老赖”等103人刑事责任。在各种执行措施中,限制高消费的比例无疑是最高的。

 

就“限高令”在实践中的具体适用及法律后果,本文将以一问一答的形式尝试进行全面解答,具体回答几个方面的问题:(1)“限高令”的法律依据;(2)公司未履行债务,哪些人可能会被“限高”;(3)是谁发起的“限高”;(4)法院决定采取“限高”措施的考量因素;(5)“限高令”和失信被执行人即“黑名单”的关系;(6)“限高”后会被限制出境吗?(7)“限高”后是否必然无法乘坐飞机(国内/国际/跨境)、高铁、动车等;“限高”后子女是否必然无法就读私立学校;“限高”是否会影响银行借贷;(8)“限高令”的签发与实际执行之间有没有时间差;(9)如何解除“限高令”;(10)挂名法代被“限高”后有什么救济途径。

 

  1. 1.        什么是限制高消费?


根据《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》(2015年修订,以下简称“《限高规定》”)第3条的规定,限制高消费及有关消费(下文简称“限制高消费”或“限高”)是指,限制以下高消费及非生活和工作必需的消费行为:


(1)          乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位;

(2)          在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;

(3)          购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;

(4)          租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;

(5)          购买非经营必需车辆;

(6)          旅游、度假;

(7)          子女就读高收费私立学校;

(8)          支付高额保费购买保险理财产品;

(9)          乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。


被执行人为单位的,被采取限制高消费措施后,被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的,可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的,应予准许。


上述受到限制的各项消费行为的范围在过去的几年中呈扩大趋势。在2015年最高人民法院关于修改《最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》的决定(法释〔201517号)中,限高令所限制的范围在2010年《最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》(法释〔20108号)的基础上增加了非生活和工作必需的消费行为。该司法解释的名称也相应地改成了《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》。可见,被限制的消费行为范围比此前更宽。


  1. 2.        限制高消费针对的对象是谁?


按照被限制高消费的不同原因,可以将被限制高消费的对象分为两类:一是因为未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务而被法院签发“限高令”(但未被列入失信被执行人名单)的被执行人,二是因为被纳入失信被执行人名单,从而被法院采取限高措施的失信被执行人。这两类对象面临的后果有所差别,对此,我们将在本文第5部分详述。


按照被执行人主体性质的不同,可以将被限制高消费的对象分为三类:一是自然人,二是单位,三是单位的“有关人员”。根据《限高规定》第3条的规定,“有关人员”指的是被采取限制高消费措施的单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人。


  1. 3.        由谁启动对被执行人采取的限制高消费措施?


根据《限高规定》第4条的规定,限制高消费措施一般由申请执行人提出书面申请,经人民法院审查决定;必要时人民法院可以依职权决定。根据《限高规定》第1条的规定,纳入失信被执行人名单的被执行人,人民法院应当对其采取限制高消费措施。也就是说,一旦其被纳入失信“黑名单”,则一定会被采取限制高消费措施。

 

  1. 4.        法院决定采取限制高消费措施的考量因素有哪些?

 

根据2010714日最高人民法院执行局负责人就《限制被执行人高消费的若干规定》答记者问时提供的回答,“限制高消费主要是针对那些有清偿能力却拒不履行义务的被执行人。因此,人民法院在决定采取限制高消费措施时,应当考虑被执行人履行义务的态度和履行能力。被执行人有拒不申报财产或者申报不实、拒不配合法院查找财产等消极履行的行为、规避执行的行为或者抗拒执行的行为,法院有权对其采取限制高消措施。相反,如果被执行人如实申报了财产,且积极配合法院查找财产的,法院则一般不必限制其高消费。”


然而,在实践中,各级法院都有执结率的考核任务。执行法官对限制高消费措施这一手段往往采取较为积极主动的态度,甚至存在申请执行人被执行法官要求或建议提交“限高申请”的情况。公司法定代表人被“限高”已经成为执行案件的标准配置。


  1. 5.        被限制高消费与被列为失信被执行人的有何区别?


根据《限高规定》第1条的规定,纳入失信被执行人名单的被执行人,人民法院应当对其采取限制高消费措施。也即,一旦其被纳入失信“黑名单”,则一定会被采取限制高消费措施。


然而,被采取限制高消费措施的,不一定是失信被执行人。也就是说,被执行人可能单独被采取限制高消费措施,而不被列入失信被执行人名单。但是,根据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第1条的规定,被执行人单独被采取限制高消费的措施后,若违反限高令的,将面临被人民法院依法纳入失信被执行人名单的惩戒措施。也即,从单纯被限制高消费到被列为失信被执行人,可能只是一步之遥。


此外,被列为失信被执行人的后果比单纯被限制高消费的后果严重得多。具体而言,根据关于印发《“构建诚信、惩戒失信合作备忘录》的通知(文明办〔20144号),失信被执行人除被禁止部分消费行为外,还被限制在金融机构贷款或办理信用卡,亦不得担任企业的法定代表人、董事、监事、高级管理人员等。由于法院会向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报失信被执行人名单信息,实现多部门协作,共同对失信被执行人进行惩戒,也即,失信被执行人在多个部门、领域的行为都将受到限制,例如政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等。但若仅被限制高消费而未被列为失信被执行人,则无上述规定。总而言之,限制高消费侧重于对被执行人消费行为的限制,而被纳入失信被执行人名单则侧重于在工作及社会等方面对被执行人进行信用惩戒。


  1. 6.        被限制高消费与被限制出境有何区别?


被限制高消费和被限制出境是针对被执行人的两种不同的惩戒措施。二者虽有不同,但是,被限制高消费很有可能间接导致被限制出境。


《中华人民共和国出境入境管理法》(主席令第57号)第12条和第28条分别规定了中国公民和外国人被限制出境的情形。对于中国公民而言,如有以下情形之一,就会被限制出境:未携带合法出入境证件;拒绝或逃避边防检查;有尚未执行完毕的刑罚;属于刑事案件被告人或犯罪嫌疑人;有尚未了结的民事案件且人民法院不准其出境;因妨害国(边)境管理受到刑事处罚或者因非法出境、非法居留、非法就业被其他国家或者地区遣返,未满不准出境规定年限;可能危害国家安全和利益,国务院有关主管部门决定不准出境,等等。对于外国人而言,如有以下情形之一,就会被限制出境:有尚未执行完毕的刑罚,或属于刑事案件被告人或犯罪嫌疑人(按照中国与外国签订的有关协议,移管被判刑人的除外);有尚未了结的民事案件且人民法院不准其出境;拖欠劳动者的劳动报酬,经国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府决定不准出境,等等。以上为法律明确规定的限制出境的一般情形。


此外,中共中央和国务院在2016年颁布的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》明确规定了限制失信被执行人出境,并在“高消费旅游限制”部分中明确规定限制失信被执行人及失信被执行人的法定代表人、主要负责人、实际控制人、影响债务履行的直接责任人员参加旅行社组织的团队出境旅游,以及享受旅行社提供的与出境旅游相关的其他服务。也即,立法部门认为出境旅游、度假属于高消费。进而可知,尽管法律法规并未对单纯被限制高消费但未被列为失信被执行人的被执行人作出限制出境的规定,但由于出境旅游、度假被视为高消费,属于限高令中不得从事的消费行为,从而导致被限制高消费的被执行人可能被间接地限制出境。


  1. 7.        限制高消费的具体限制在实际操作中如何被执行?


(1)          飞机


根据《关于在一定期限内适当限制特定严重失信人乘坐民用航空器推动社会信用体系建设的意见》(发改财金〔2018385号),被人民法院按照有关规定依法采取限制高消费措施的,限制其乘坐民用航空器。国家发展改革委、最高人民法院、财政部、人力资源社会保障部、税务总局、证监会将本部门确定的因发生严重失信行为需要纳入限制乘飞机的名单归集至全国信用信息共享平台,由该平台推送给民航局,由其将该人员按规定程序纳入限制乘飞机名单中。


关于实践中被限制高消费的被执行人是否能乘坐飞机在境内飞行或者跨境飞行的问题,我们通过部分航空公司以及部分机场安检部门及机场边检部门了解到以下信息:


境内飞行是否还能乘坐飞机?是否能从境内飞往境外?


我们通过部分境内航空公司了解到,就境内飞行而言,已被列入限制高消费名单的被执行人购买国内机票时,航空公司的系统会出现相关提示,通常是无法生成机票订单或无法出票的。但是,由于国内目前尚未完全实现个人居民身份证号与护照号的绑定,被执行人若只是居民身份证信息被列入限制高消费名单,其采用护照购买机票时,可能出现仍能正常出票的情况。然而,即便航空公司方面能顺利出票,该人员亦有可能出现无法正常通过机场安检或边检的情形。


(来源:中伦视界)



张杨立律师毕业于日本著名学府庆应义塾大学,回国后先后就职于中伦律师事务所及金诚同达律师事务所。业务领域涵盖外商投资、海外... 查看详细 >>
  • 执业地区:上海-浦东新区
  • 执业单位:万商天勤(上海)律师事务所
  • 律师职务:合伙人律师
  • 执业证号:13101201610568249
  • 擅长领域:公司法、股权纠纷、法律顾问、融资借款、新三板