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加工贸易企业法律风险类型化分析(上)

作者:张杨立时间:2019年08月13日分类:律师随笔浏览:16次

  转载者张杨立律师与执笔者张晓阳律师曾共同在知名红圈律所中伦律师事务所工作,张杨立律师长期从事于公司法律顾问、合同审核、合同纠纷、公司设立与清算、股权投资、公司兼并与收购等业务,具有丰富的法律实务经验,能够针对客户的要求提供高质量的法律服务。如有任何法律问题,可随时联系。

 

执笔者张晓阳律师曾代理过多起海关相关的案件,为多家国外品牌进入中国市场提供一站式的法律服务,业务领域包括知识产权保护、海关、跨境电商、国际贸易欺诈调查等,以其专业、负责的态度,得到海内外客户的一致好评。


加工贸易企业法律风险类型化分析

 

加工贸易作为一项“两头在外”的外向型业务,是我国对外贸易的重要组成部分。为了鼓励企业开展加工贸易,海关针对加工贸易进口料件实施保税政策,而保税政策暂不征税的特征易被不法分子利用,成为其逃避纳税义务和贸易管制政策的手段。因此,国家针对加工贸易的各个业务环节制定了严格的法律法规,使得加工贸易企业在经营过程中面临很大的法律风险。但值得庆幸的是,这些法律风险一般呈现出类型化的特征。我们将以“加工贸易企业法律风险类型化分析”为主题,推出一系列的专业文章,通过法律分析和案例解析,为大家介绍那些加工贸易企业在经营过程中容易遭遇的法律风险,以期对加工贸易企业的规范经营有所帮助。

 

一、违反加工贸易货物专料专放、分开管理的基本要求

 

加工贸易货物暂缓缴纳海关税收,属于法定的海关监管货物。海关对加工贸易货物实行全程监管,以随时掌握货物的地点、状态、数量等信息。因此,海关对加工贸易企业内部管理的方方面面提出了明确要求,包括存储场所、加工场所、内部账簿设置、生产单证留存等等。其中,最基本的要求便是加工贸易货物必须专料专放并且分开管理。

 

1. 加工贸易货物的专料专放

 

“专料专放”是指加工贸易的进口料件、出口成品以及加工过程中产生的边角料、残次品、副产品等加工贸易货物必须存放在海关备案的场所,未经海关批准,不得随意变换存放场所。

 

案例:某中外合资企业主营铝、铜材料的冶炼加工,其贸易方式为进料加工,主要进口货物是铜矿石。海关的数据分析系统显示,近半年来,企业进口的铜矿石数量大幅攀升,但出口的铜材数量相对于往年同期并无大的波动,企业的理论库存数已经大大超过其在海关备案的仓库容量了。海关立即对该企业开展实地核查。

原来,企业采购部门在半年前根据国际市场铜矿石价格波动的规律,认为当时的铜矿石价格已经基本触底,为了控制企业未来一段时间内的原材料采购成本,企业决定趁此时机大规模采购铜矿石。这个举措导致企业保税进口的铜矿石数量短期内剧增,企业未经海关批准便在原海关备案仓库附近另行租赁了一处仓库,用于存储多余的铜矿石。

经核查,海关认为企业擅自将保税货物存放在未经海关备案的场所,违反了《中华人民共和国海关加工贸易货物监管办法》第十条第二款有关加工贸易货物专料专放的规定,构成“未经海关许可,在海关监管区以外存放海关监管货物”的违反海关监管规定行为。

 

其实,本案中出现的问题很好避免,企业完全可以先向海关提出申请,待取得海关批准后再使用该新增仓库用于存储加工贸易货物。

 

2. 加工贸易货物的分开管理

 

“分开管理”是指加工贸易企业应当将加工贸易货物与一般贸易货物等非加工贸易货物分开存放,分别记账,不得彼此混淆。之所以这样规定,正是出于加工贸易货物进口环节暂缓征税的保税特征,混淆加工贸易货物与国内采购料件、一般贸易进口货物等非加工贸易货物,很可能导致保税货物擅自内销、单耗申报不实、擅自串换保税料件等违规行为。

需要注意的是,这里的分开存储并不是指加工贸易货物必须拥有完全独立的仓库,对于能够实现物流设施一体化管理的企业,只要企业内部管理系统能够实现加工贸易货物与非加工贸易货物数据信息分开,也会被视作符合“分开管理”的要求。

 

案例:某外商独资企业是某国际知名塑胶跨国集团的生产基地,主要以进料加工的方式从事加工贸易业务,兼营部分内销业务,PVC粉(聚氯乙烯粉)是其生产改性塑料的重要原材料,主要从日本进口,也有部分国内采购货源。2010年海关总署发布了《海关总署关于对产自日本、韩国PVC粉征收反倾销税的公告》,对原产于日本的PVC粉征收高达78%105%的反倾销税。

此时,企业的某国内客户因自身PVC粉库存即将告罄,向企业提出购买一定数量的PVC粉应急。基于双方长期的良好合作关系,企业决定将库存的国产PVC粉销售给客户。谁想到,海关在随后的稽查中发现,企业由于仓库管理混乱,所出库销售的正是以保税方式从日本进口的PVC粉。此举一方面构成未经海关批准、擅自内销保税货物的违法行为,另一方面企业需要向海关补缴此部分原产于日本的PVC粉所对应的巨额反倾销税。

 

本案正是由于企业未能将加工贸易货物与非加工贸易货物分开存储、记账,货物管理混乱而引起的。加工贸易货物的分开管理,对于在国内和国外均有货源的企业或者存在加工贸易货物内销业务的企业而言,更具有紧迫意义,也对这些企业经营管理制度的完善提出了更高的要求。

 

二、违法处置加工贸易货物

 

违法处置加工贸易货物的情况有很多种,包括但不限于擅自内销、串换料件、设置抵押、质押、移作他用等等。其中,最常见的问题是擅自内销加工贸易货物和擅自串换保税料件。

 

1.     擅自内销加工贸易货物

 

为了增加加工贸易企业经营的灵活性,企业可以根据需要向海关提出申请,在缴纳进口关税、缓税利息、特别 关税以及进口许可证(如有要求)后,将包括保税进口料件和加工成品、半成品转为内销。随着海关对企业培训指导的增强以及加工贸易行业管理的完善,故意无视法律规定擅自内销的情形越来越少。但是,仍有某些企业由于对内销相关规定的理解错误,导致违规内销案件发生。

 

案例:A公司是一家专门从事铝锭生产的加工贸易企业,基本的业务模式是从境外进口废旧铝材,经过分拣、清洗、融化、浇铸等工序最终生产规格不等的铝锭,出口至境外采购商。其中,由于整年业务繁忙,A公司长期保有一支自己的分拣队伍。受近期国际市场需求低迷的影响,A公司业务变得不稳定起来,出于控制的成本的考虑,A公司决定解散自己的分拣队伍,而是将分拣工作外包给当地B公司完成。由于废旧铝材并非标准化产品,为了简化合作关系,双方会根据货物情况估计能够分拣出多少可以使用的铝材,A公司直接将这批铝材销售给B公司。B公司将废旧铝材运回自己场地分拣后,向A公司交付约定的铝材量。

海关在对资源收回行业进行重点稽查时,发现了A公司擅自销售保税料件的事实。

 

本案中,A公司认为自己将废旧铝材交给B公司是为了完成分拣工作,属于外发加工。但是,由于双方就货物达成的交易条件使得货物的所有权及其上的风险完全转移给了B公司,已经符合了销售的法定含义。从实际履行情况来看,B公司的分拣场地并不区分料件来源,并不能确保A公司从B公司购回的已分拣铝材,就是当初A公司卖给B公司的废旧铝材。

其实,A公司完全可以向B公司支付服务费,要求B公司派遣分拣人员到A公司仓库完成分拣工作,从而既能满足 A公司的业务需要,又能避免本案中的风险。

 

2.     擅自串换保税料件

 

在生产过程中,加工贸易企业可能会碰到进口保税料件库存不足的情况,现行政策是允许加工贸易企业串料生产的,包括在保税料件之间、保税料件与非保税料件之间进行串换,但被串换料件应当属于同一企业,应当遵循品种、同规格、同数量、不牟利的原则,并且取得海关批准。

 

案例:AB两公司同为某市的工艺品生产企业。A公司以进料加工的方式与境外某供应商签订了PVC脱粒、ABS高胶粉、PP胶料等料件的进口合同,以履行其与美国某公司之间的圣诞树销售合同。但是,境外供应商的料件迟迟无法到货,A公司面临着违约风险。恰巧A公司了解到B公司由于境外客户破产,合同履行中断,保税进口的PVC脱粒、ABS高胶粉、PP胶料等料件大量积压。A公司与B公司很快达成买卖合同,A公司以从B公司采购的料件 串换尚未进口的保税料件,顺利解决了合同期限问题。

海关在稽查过程中发现A公司相应的加工贸易合同已经履行完毕,但仓库中仍有大量PVC脱粒、ABS高胶粉、PP胶料等料件,经调查原来是A公司境外供应商的料件到货后,由于暂时没有需要的履行的合同而积压在仓库中。

 

本案中,虽然所串换的料件均是用于进料加工的保税料件,最终都会用于加工成品后复出口。但是,AB公司的行为已经导致相关料件脱离了海关监管。因此,A公司构成擅自串换保税料件的违法行为,B公司则构成擅自销售保税料件的违法行为。


三、违反单耗管理制度

 

“单耗”是单位成品耗料量的简称,指加工贸易企业生产一个单位的成品所耗用的料件数量。单耗管理制度包括了海关对单耗申报、单耗审核、单耗核定及单耗核查等方面内容,其核心要求可以概括为“企业如实申报,海关据实核销”。单耗管理之所以受到海关的高度重视,是因为其直接反映了进口料件与出口成品之间的对应关系,对于海关掌握加工贸易企业生产经营情况起到了穿针引线的作用。实践中,某些不法企业的走私行为正是通过低报或高报单耗来完成的。

 

1. 未根据加工工艺变化、设备更新及时调整单耗

 

在企业从事加工贸易过程中,会不时对加工工艺、流程进行调整或者对加工设备进行更新换代,一般来讲,这些措施会导致单耗发生变化。但某些加工贸易企业为了图省事,对这些变化选择性忽视,沿用以往使用的单耗数据,导致申报单耗与实际单耗不一致。

 

案例:某大型纺织染整企业的主要经营模式为进料加工贸易。由于近年来人事变动较大,造成关务部门、生产车间、仓管部门、财务部门之间缺乏沟通,相互脱节。今年,企业为了提高生产效率,对重要的生产设备进行了更新换代。虽然这些新设备已经投入生产近半年了,关务部门对此并不知晓,仍沿用之前的用料数据进行申报,而仓储部门则未向其他部门告知进口料件溢余的事实。

海关在深入生产车间一线核查期间,发现企业存在进口料件溢余,经了解查证了上述事实。由于暂未发现企业有走私行为,海关责令企业办理补征税款手续。

 

当企业生产经营情况发生变动,而这些变动可能影响单位成本所使用料件的数量时,企业应当及时组织有关人员重新确认单耗数据,按照实际情况情况申报单耗。此外,企业应当建立顺畅的内部沟通机制,强化关务、财务、仓管和生产部门之间的联系配合和信息共享。只有这样,企业才能做到按规定向海关如实申报。


(作者:张晓阳 转载请注明出处)

张杨立律师毕业于日本著名学府庆应义塾大学,回国后先后就职于中伦律师事务所及金诚同达律师事务所。业务领域涵盖外商投资、海外... 查看详细 >>
  • 执业地区:上海-浦东新区
  • 执业单位:万商天勤(上海)律师事务所
  • 律师职务:合伙人律师
  • 执业证号:13101201610568249
  • 擅长领域:公司法、股权纠纷、法律顾问、融资借款、新三板