文：邹玉杰律师

做一辈子刑辩，防一万人失足……

公报案例、审判参考案例，和指导性案例相比较，或许效果上会有所区别，但是只要找到相似度极高的案例，都会对法官起到很大的影响，最终或许会改变案件的结果。

而且这种影响对于各种案件都能起到作用，不管是刑事案件、民事案件，还是行政案件。

至少根据我自己的经验来讲，这三个方面都能起到很好的效果。

〇一

公报案例在民事案件中的影响。

之前办理过一个第三人撤销之诉的案件，债务人伙同自己的亲戚做了一个虚假诉讼，在中院通过调解结案了，民间借贷的标的额高达七八百万。

这就导致我们的当事人不足200万元标的额案件，就绝对不可能完全执行到位，因为在前面800万元的案件会，严重影响到我们这个案件的执行结果。

所以只能起诉要求撤销上述民事调解书。

这类第3人撤销之诉案件，争议还是蛮大，大多数法官认为当事人没有诉讼主体资格。

幸好我们找到了一个公报案例（张美云与朱忠民、田礼芳第三人撤销诉讼纠纷案），和本案几乎完全一样，只是标的额不太一样。

最后的结果也是省高院参照该案例，做出了一个对当事人比较有利的判决。

〇二

再看看最高院的案例在行政案件中的效果。

很多年前了，我们办理过一个公司土地使用权被无偿收回的行政诉讼案件。

当事人是个公司，因为涉及到擅自变更土地用途，所以当地土地执法部门下达了行政处罚决定书，决定无偿收回该公司的土地使用权，土地上的价值几千万元的建筑物还需要自行处理，恢复原状。

经过行政复议，被驳回申请，维持了原来的处罚决定。

当年网上的裁判文书还没有如今这么多，经过反复检索，幸运的是找到了一个最高院公布的一个案例，该案件是民事案件，和我们的行政案件还有所区别。

不过最高人民法院在案例的说理部分，讲的特别清楚，讲的情况也和我们这个案件的情况几乎一致，在最高院看来，这类案件属于民事纠纷，因为是土地出让合同关系，根据法律规定，合同的双方是平等的，即便土地出让方有行政执法权，双方出现纠纷，仍然应该平等的协商解决，或者通过民事方式来解决，而不应该直接用行政权力介入。

总之，按照最高院的精神，此类案件应该认定为民事纠纷，不应该采用行政处罚的方式解决，所以我们这个案件中的行政处罚行为显然是错误的。

最终经过法院的调解，政府部门将行政处罚决定书，行政复议决定书做撤销处理。

〇三

最后再说一个刑事案件中的审判参考案例。

大概是四五年前，和其他所律师合作了一个诈骗案件。

当年原油诈骗、白银诈骗比较盛行，按照指控，我们的当事人是通过普洱茶进行诈骗，他们通过炒作期货的方式，发展客户，让他们购买普洱茶的期货，再通过操作的方式，让普洱茶的价格越升越高，升到一定程度突然下降，导致客户的资金直接蒸发。

所以，公诉机关认定这种方式完全符合诈骗罪的构成要件，应该认定为诈骗罪。

我们的当事人涉案金额是500万左右，如果定诈骗罪，必然是在10年以上量刑。

后来在刑事审判参考案例中，找到了一个类似案例，审判参考案例中最后认定的是非法经营罪。

相比较而言，非法经营罪，明显要比诈骗罪量刑轻的多，经过沟通，最后的结果还算比较理想，定罪为非法经营罪，量刑6年有期徒刑（我们当事人是第一被告）。

不过家里人对于结果仍然不太满意，他们认为应该属于无罪，后期又继续上诉，我们没有再介入。

不过整体而言，如果没有审判参考的案例，一审量刑很有可能是10年以上。

所以说案例的作用，还是比较大的。

作者：邹玉杰律师

九章刑辩创始人，安徽律师门户网创始人；

亳州律协刑委会主任，金亚太（亳州）律师事务所主任，法律援助优秀律师……

目标：穷二十年蛮力，救一百条人命！